Электроэнергетика, газ, тепловая энергия, авиатопливо, фармацевтика, внешняя реклама, социальные товары — свои приоритеты на 2017 год Антимонопольный комитет Украины (АМКУ) определил заранее. Но это не значит, что остальные рынки остались без внимания регулятора. Нет. Комитет работал над трансформацией своих подходов: от реактивного реагирования (постфактум — на нарушения законодательства) к активному (действия на опережение).
2017 год характеризуется кадровой стабильностью в руководящем составе центрального аппарата АМКУ, хотя дефицит кадров в самой системе по-прежнему ощутим. В феврале с.г. Общественный совет при АМКУ возглавил первый глава ведомства в период 1992 — 2002 годов — Александр Завада.
Но тихим и размеренным этот год для Комитета точно не был. В частности, довольно жаркие дискуссии вызвала обнародованная в августе с.г. концепция структурной реорганизации ведомства (так называемая реформа территориальных отделений).

Межведомственное взаимодействие
В ежовых рукавицах держал Комитет госорганы по вопросу соблюдения конкуренции. К примеру, в начале года АМКУ рекомендовал Национальной комиссии, осуществляющей государственное регулирование в сферах энергетики и коммунальных услуг, прекратить действия, содержащие признаки нарушения законодательства о защите экономической конкуренции. В частности, Комитет рекомендовал отменить протокольное решение Комиссии об определении четырех ведущих аудиторских компаний (Deloitte, Pricewaterhouse Coopers, Ernst & Young, KPMG), которые должны привлекаться для осуществления независимой оценки активов лицензиатов. Интересно, что в мае 2017-го сам АМКУ констатировал исполнение рекомендации Комиссией.
Регулятор развивает межведомственное взаимодействие. Так, в процессе формирования доказательственной базы по делу об антиконкурентных согласованных действиях ряда компаний, которые исказили результаты торгов на дноуглубительные работы, значительная часть материалов, приобщенных к делу, была предоставлена НАБУ. К слову, участники торгов были оштрафованы более чем на 80 млрд грн. Совсем недавно за антиконкурентные согласованные действия АМКУ оштрафовал ООО «Санофи-Авентис Украина» на сумму свыше 69 млн грн и два крупных фармацевтических дистрибьютора Украины (ООО «БаДМ» более чем на 28 млн грн и ООО «Оптима-Фарм ЛТД» — более чем на 40 млн грн). Но это далеко не все крупные штрафы.

Главный вызов
Не только для Комитета, но и для всей Украины главным вызовом стало внедрение системы мониторинга и контроля государственной помощи (в августе 2017-го полноценно заработал закон государственной помощи, предоставляемой субъектам хозяйствования). АМКУ даже провел ряд региональных семинаров относительно базовых принципов контроля госпомощи. «Это массивный пласт правоотношений и довольно сложного правового регулирования, — комментирует партнер ЮФ Asters Александр Вознюк. — Это сфера крупных интересов для бизнеса, которая стала также сферой высоких финансовых рисков и, соответственно, прибавила работы юристам. Рынок, кажется, еще не осознал всю серьезность этого нового направления. И не только с точки зрения деятельности АМКУ, но и с позиции правовой основы против создания государственными органами и органами самоуправления неравных условий для ведения бизнеса, привилегированного предоставления или использования государственных или коммунальных ресурсов, дотаций и т.п.».
Также г-н Вознюк обращает внимание на то, что АМКУ вывел из долгого забвения вопрос запрещенных вертикальных ограничений, и сейчас рынок в ожидании завершения регистрации Минюстом нового регуляторного акта АМКУ. «С этого момента ожидается формальное закрепление запретов на целый ряд нередко используемых в отношениях с контрагентами жестких ограничений, таких, например, как фиксирование цен перепродажи, абсолютная эксклюзивность, где ограничены пассивные продажи, онлайн-продажи и ряд других», — комментирует он. Бизнесу придется пересмотреть многие подходы, зато потребители выиграют, например, смогут выбирать необходимый товар в разных онлайн-магазинах по конкурирующим ценам, а не наблюдать у них единую цену.
С какими проблемами приходится сталкиваться бизнесу? Руководитель юридического отдела, офицер по соблюдению корпоративных стандартов группы компаний «Хенкель Украина» Ольга Лукьянова говорит, что они все больше ­времени уделяют так называемым конкурентам по «вертикали». «Если с конкурентами по горизонтали правила игры на рынке прозрачны и понятны, то с ритейлерами, которые в последние годы существенно нарастили свои объемы, становится все сложнее договариваться, а общеприменимая международная практика разрешения спорных моментов пока им недоступна», — объясняет г-жа Лукьянова.
По словам Ольги Лукьяновой, существуют несколько постоянных дискуссионных направлений при работе с такими «китами». С целью получения «неоспоримого» конкурентного преимущества при заключении долгосрочных контрактов применяются следующие практики: попытки навязывания сомнительных с точки зрения антимонопольного законодательства условий сотрудничества — контракт все равно будет заключен, требование передачи прав на ТМ поставщика, попытки зафиксировать промо-цену на рекламные акции, имитация продукта известного FMCG бренда — все равно поставщик не будет спорить, требование стопроцентного выполнения завышенных заказов — для получения дополнительных рычагов влияния, штрафы за каждый мелкий «проступок», продолжительные тесты по запуску новинок и т.д.
«Все это не дает нормально развиваться здоровым конкурентным практикам, а просто искусственно затягивает момент заключения обычного контракта на продажу/поставку товара широкого потребления. Думаю, со временем эта проблема исчезнет, так как в Украине все больше освещается и практикуется внедрение антитраст- и комплаенс-программ», — надеется Ольга Лукьянова.

Законодательные
и судебные тренды
Одной из самых важных для бизнеса законодательных инициатив является проект № 6746 относительно обеспечения принципов процессуальной справедливости и повышения эффективности производств по делам о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции. Законопроект принят в первом чтении. Александр Вознюк считает, что в целом инициатива будет принята до конца года. «Законопроект должен повысить качество антимонопольных расследований и эффективность защиты конкуренции, а это в интересах всех потребителей», — отмечает г-н Вознюк.
Говоря о тенденциях судебного рассмотрения дел в сфере конкуренции, г-н Вознюк обращает внимание на то, что пока еще качественные, формирующие практику решения довольно редко принимаются, споры очень длительные, а судьям элементарно не хватает времени разобраться в экономико-правовой материи и обстоятельствах споров в конкурентном праве. «Это — точно тенденция. К сожалению, плохая», — подчеркивает партнер ЮФ Asters.
Александр Вознюк убежден, что суды должны иметь возможность для профессионального и эффективного судебного контроля над решениями АМКУ, следует обеспечить специализацию судей для рассмотрения таких споров, тогда будут позитивные тенденции, а практика частноправовых споров в этой сфере будет развиваться активнее. Что касается кейсов, то наиболее значимым за текущий год он называет решение ВХСУ по нашумевшему в свое время делу ритейлеров — по иску ООО «АСНильсен Юкрейн», где суд обозначил подходы к оценке обмена информацией, во многом приблизив их к подходам в практике ЕС. «Это решение стало очень важным для развития многих рынков», — резюмирует г-н Вознюк.
Какие же вызовы стоят перед Комитетом в следующем, 2018 году. Этот вопрос мы адресовали председателю АМКУ Юрию Терентьеву. Он в первую очередь обращает внимание на повышение эффективности работы ведомства в условиях ограниченности ресурсов, финансовых и кадровых. «Инициативы, направленные на оптимизацию организационной структуры (как в центральном аппарате, так и в регионах), изменение подходов к процессу индивидуального финансового вознаграждения сотрудников, формирование увеличенных бюджетных запросов, законопроекты, направленные на расширение полномочий ведомства, — это наши ответные меры на возникшую проблематику», — прокомментировал Юрий Терентьев.
Важной проблемой, по словам председателя АМКУ, остается не вполне корректное понимание функции постоянно действующей коллегии АМКУ по рассмотрению жалоб о нарушении законодательства в сфере публичных закупок (постоянная коллегия) со стороны общественности, в той части, что АМКУ якобы блокирует закупки. «К сожалению, на этой почве возникает огромное количество манипуляций и необоснованных обвинений в наш адрес. Именно поэтому с октября текущего года мы готовим ежемесячный публичный отчет постоянной коллегии о результатах работы с возможностью просмотра в онлайн-режиме, где детально описываем причины принятия и непринятия жалоб на итоги конкретных торгов, озвучиваем наиболее типичные ошибки со стороны участников торгов», — рассказал Юрий Терентьев.
По мнению г-на Терентьева, большинство представителей органов власти не до конца понимают свою роль в развитии конкурентной среды на вверенных им направлениях, несмотря на то, что это прямая норма закона. «Реагируя на такие случаи, мы активно ведем работу, направленную на адвокатирование проконкурентных подходов к процессу реализации ведомствами своих функций и политики», — подчеркнул глава АМКУ, анонсировав, что со следующего года процесс будет формализован, разработана национальная стратегия по конкуренции, которая обеспечит полноценное участие всех центральных и региональных органов исполнительной власти в развитии конкурентной среды на государственном уровне.

Повышение эффективности

ЮРИЙ ТЕРЕНТЬЕВ, председатель Антимонопольного комитета Украины

В 2017 году мы продолжаем действовать в соответствии с намеченным планом. Прежде всего речь идет о делах, открытых в этом году либо в предыдущем, работа по которым еще ведется. Мы занимаемся расследованием нарушений на рынках энергетики, телекоммуникаций, транспорта, сжиженного газа, фармацевтики, реализации продовольственных товаров и табачной продукции. Отдельное место занимает расследование многочисленных сговоров на торгах в процессе осуществления государственных закупок.

Вместе с тем Комитет стремится обеспечить надлежащие гарантии процессуальных прав ответчиков и справедливого беспристрастного рассмотрения дел. Мы стараемся вести активный диалог с бизнесом на различных площадках. Действуем на упреждение, систематически информируя предпринимателей о практике Комитета во избежание совершения ими потенциальных правонарушений. Мы формируем доверительные отношения с законопослушным бизнесом, ожидая регулярного получения актуальной информации о проблемах, связанных, в частности, с нашей профильной работой — антиконкурентными действиями. Сегодня в Комитете образованы департаменты, которые на постоянной основе анализируют ситуацию на наиболее значимых рынках, создано подразделение экономического анализа, усилен юридический департамент, появилась функция по планированию и координации работы региональных отделений. Мы совершенствуем работу по расследованиям, активно используя межведомственное взаимодействие с другими правоохранительными органами.

Ведется постоянная работа по повышению эффективности контроля за экономической концентрацией: утверждены критерии оценки горизонтальных слияний; разработана, согласована и представлена бизнесу методика относительно требований к вертикальным согласованным действиям; завершается процесс подготовки методики определения рынка; разрабатываются законопроекты, направленные на решение проблемных вопросов.

В 2017 году в конкурентном праве Украины появился новый институт — мониторинг и контроль государственной помощи. Сегодня принята значительная часть вторичного законодательства и заканчивается работа по утверждению критериев оценки допустимости госпомощи в отдельных отраслях.

ЛИДЕРЫ РЫНКА. КОНКУРЕНТНОЕ ПРАВО