Государственная фискальная служба (ГФС) Украины в письме от 17 ноября 2016 года № 24817/6/99-99-14-03-03-15 предоставила индивидуальную налоговую консультацию по вопросу повторности документальных проверок. В обращении налогоплательщик просил разъяснить, вправе ли контролирующий орган проводить документальные внеплановые проверки, предусмотренные подпунктами 78.1.1, 78.1.4, 78.1.8, 78.1.11 пункта 78.1 статьи 78 Налогового кодекса (НК) Украины от 2 декабря 2010 года № 2755-VI, за период и по вопросам, которые уже были охвачены во время предыдущей проведенной выездной плановой документальной проверки.

ГФС Украины не сделала никакого вывода. Едва ли указание на то, что решение о проведении внеплановой проверки принимается с учетом пунктов 78.4 и 78.1 статьи 78 НК Украины, можно расценить как ответ или хотя бы намек на ответ по существу.

В пункте 78.2 статьи 78 НК Украины действительно не указано, что повторными могут быть только внеплановые проверки. Так, эта норма гласит: контролирующим органам запрещается проводить документальные внеплановые проверки, предусмотренные подпунктами 78.1.1, 78.1.4, 78.1.8, 78.1.11 пункта 78.1 статьи 78 НК Украины, в случае, если вопросы, являющиеся предметом такой проверки, были рассмотрены во время предыдущих проверок налогоплательщика.

Кроме того, согласно подпункту 4.1.4 пункта 4.1 статьи 4 и пункта 56.21 статьи 56 НК Украины, действует презумпция правомерности решений налогоплательщика, то есть в случае если норма допускает неоднозначную трактовку, вследствие чего есть возможность принять решение в пользу как налогоплательщика, так и контролирующего органа, решение принимается в пользу плательщика налогов.

Судебная практика однозначна: внеплановая проверка не может проводиться на основаниях, указанных в подпунктах 78.1.1, 78.1.4, 78.1.8 и 78.1.11 пункта 78.1 статьи 78 НК Украины, если уже была проведена плановая документальная проверка относительно тех же вопросов и за тот же период.

Например, в определениях Высшего административного суда Украины (ВАСУ) от 2 ноября 2016 года по делу № 825/1081/15-а и от 4 октября 2016 года по делу № 825/199/16 суд признал проведение проверок неправомерным на этом основании.

Трактуя норму пункта 78.2 статьи 78 НК Украины, суды исходят из тождественности предметов проверок (определение ВАСУ от 20 апреля 2016 года по делу № 825/1518/15-а), а также учитывают ограничения, указанные в абзаце 1 данной нормы (например, постановление ВАСУ от 2 июля 2016 года по делу № 2а/0270/701/12).

ЛАВРЕХА Юлия — юрист Taxlink, г. Киев