Сложившаяся в мире экономическая ситуация требует все более тесного сотрудничества между субъектами хозяйствования. На данный момент участники бизнеса разных государств передают имущество по договорам управления с целью более эффективной реализации права собственности.

Автономию воли загнали в рамки

Такой вид сделок, как договор управления имуществом, не нашел широкого применения на Украине. Во-первых, отсутствие четкого регулирования указанных правоотношений на нормативном уровне не позволяет достичь желаемого результата при применении конструкции договора управления имуществом. Во-вторых, законодательство на должном уровне не регулирует права доверительной собственности, что на практике приводит к возможности признания недействительной отдельной конструкции права доверительной собственнос­ти в договоре управления имуществом, а это особенно «пугает» нерезидентов. Хотя в части 2 статьи 316 и части 2 статьи 1029 Гражданского кодекса (ГК) Украины предусматривается возможность возникновения доверительной собственности, механизм ее реализации не регламентирован в самом кодексе.

Кроме того, проблемой также является и выбор компетентного права к указанным договорам с иностранным ­элементом.

При выборе права следует разграничивать применимое к правоотношениям материальное право и процессуальные нормы страны, суд которой будет рассматривать спор в случае возникновения разногласий между сторонами.

Также с целью четкого разграничения коллизионных привязок, применимых к отношениям по договору управления имуществом, следует упомянуть о видах таких договоров:

1) управление чужим имуществом без возникновения доверительной собственности на имущество, переданное в управление;

2) управление имуществом при наличии права доверительной собственности у управителя на имущество, переданное в управление.

Исходя из упомянутых видов договоров, коллизионные нормы будут применяться в зависимости от выбранной сторонами модели. При возникновении доверительной собственности применимыми будут коллизионные нормы вещного права, а в случае отсутствия доверительной собственности на имущество — нормы обязательственного права.

Что касается выбора применимого материального права, то центральное место здесь занимает принцип автономии воли (lex voluntatis). Основная проб­лема при применении указанной коллизионной привязки вытекает из самой природы отношений по договору управления имуществом. Так, с точки зрения Майданыка Р.А., из договора управления имуществом возникают обязательственные и вещные правоотношения. Обязательственные правоотношения — непосредственно между сторонами договора (доверителем и управителем), а вещные — между управителем и третьими лицами, где управитель, реализуя переданный ему доверителем правовой титул на имущество, действует в интересах последнего. Именно относительно этой группы правоотношений (правоотношений собственности) и возникает вопрос возможности распространения на них автономии воли.

В статье 5 Закона Украины «О международном частном праве» (Закон) четко не указано, что автономия воли распространяется только на договорные правоотношения. Но, согласно статье 38 Закона, право собственнос­ти и иные вещные права на движимое и недвижимое имущество определяются правом государства, в котором оно находится. Соответственно, стороны могут руководствоваться принципом автономии воли только в рамках обязательственных правоотношений.

Трасту право не давали

На практике часто применяется такая форма управления имуществом, как траст. Законодательство Украины не предусматривает указанной правовой конструкции. Согласно части 2 статьи 6 Гаагской Конвенции «О праве, применимом к трасту, и о признании трас­тов» от 1 июля 1985 года (Украиной не ратифицирована), если стороны признают компетентным право, которое не предусматривает правового регулирования трастов, то такой выбор будет недействительным. Соответственно, право Украины не может применяться к договорам о создании траста. Хотя некоторые ученые считают, что признание действительности траста судами стран с континентальной системой права возможно двумя путями (Соколова Н.В. Правовая модель доверительной собственности (траста) и использование ее в наследственном праве Франции и Швейцарии). Во-первых, путем квалификации отношений, порождаемых трас­том, по аналогии со смежными институтами внутреннего права страны суда. Во-вторых, путем применения к отношениям, которые складываются в рамках траста, норм английского права на основании Гаагской Конвенции «О праве, применимом к трасту, и о признании трастов» и признания трастов на основании положений абзаца 1 статьи 11 Конвенции. По такому пути пошла Швейцария и ряд других континентальных стран (Италия, Люксембург, Нидерланды и пр., ратифицировавшие вышеупомянутую Кон­венцию).

Структура траста не позволяет модифицировать его в договорную конструкцию, так как наряду с обязательственными правоотношениями по договору траста также существуют и вещные правоотношения, в частности отношения доверительной собственности. Поэтому для признания конструкции траста в странах романо-германской системы права целесообразно по отдельности использовать коллизионные обязательственные и вещные привязки.

Если же стороны договора управления имуществом не выбрали право, применимое к договору, то компетентным будет считаться право, которое имеет наиболее тесную связь с правоотношениями. Так, согласно пункту 15 части 1 статьи 44 Закона, управитель будет считаться стороной, которая должна совершить исполнение. Правом, имеющим наиболее тесную связь с правоотношениями, в таком случае будет считаться право страны управителя. Но если в управление передается недвижимое имущество, то применимым будет право страны, где это имущество находится.

Таким образом, при выборе применимого права к договорам управления имуществом в международном частном праве сторонам следует учитывать, возникает ли доверительная собственность у управителя на имущество и что именно является предметом такого договора.

СТАЗИЛОВА Татьяна — младший юрист МЮФ Noerr, г. Киев

---

Мнение

Недвижимость в норме

Елена ВОЛЯНСКАЯ,
старший юрист LCF Law Group

Учитывая особенности недвижимости как объекта, функционально связанного с землей, по общепринятому правилу межправительственных договоров к сделкам с недвижимым имуществом применяется автономное право. Существуют также диспозитивные нормы, которые определяют, что при отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в отношении недвижимости, применяется право, с которым договор наиболее тесно связан. С целью обеспечить наиболее полное признание и реализацию прав сторон договора в большинстве случаев сторонами выбирается материальное право страны местонахождения недвижимости.

Интересной разновидностью института доверительного управления имуществом в странах англосаксонского права являются трасты, функционирование которых урегулировано Гаагской Конвенцией 1985 года «О праве, применимом к трастам и об их признании», к примеру, наследственный траст, в управлении и доверительном владении которого находятся активы, подлежащие передаче в наследство.

Консолидация и управление недвижимостью и активами значительной стоимостью также осуществляется через пенсионные фонды и страховые организации, в ряде юрисдикций позволяя оптимизировать налоговые режимы относительно доходов выгодоприобретателя.

Необходимо отметить, что на рынке недвижимости развитых стран как континентального, так и англосаксонского права активно применяется институт управления имуществом, в частности недвижимостью. В США, странах Евросоюза, Канаде и других развитых странах существуют организации, которые профессионально управляют имуществом в интересах собственника, предоставляя весь спектр услуг — от эксплуатации недвижимости, управления проектами, администрирования аренды до внедрения экологических и энергосберегающих программ. Такие организации получают в управление и формируют портфолио из миллионов квадратных метров недвижимости и осуществляют их управление с наибольшей выгодой для собственников.

Отметим, что институт траста не является тождественным управлению имуществом с возникновением права доверительной собственности в праве Украины, хотя законодатель сделал попытку внед­рить в гражданское законодательство его элементы, объединив их с другими аналогами разделенной собственности континентального права.