В последнее время в сфере инвестиций и иностранного кредитования наблюдается некоторое затишье и даже снижение доли иностранного капитала на банковском рынке Украины. Тем не менее многие международные финансовые структуры продолжают осуществлять финансирование украинского бизнеса. В минувшем году юридическая фирма «Астерс» предоставила ряд консультаций относительно крупных программ финансирования украинского бизнеса международными финансовыми структурами на общую сумму около 500 миллионов долларов США.

О роли ЮФ «Астерс» в этих программах, тенденциях и ­прогнозах привлечения финансирования рассказала партнер ЮФ «Астерс» Ирина Поканай.

 

— Недавно ЮФ «Астерс» выступила советником Международной финансовой корпорации относительно финансирования агрохолдинга «Мрия». Расскажите, пожалуйста, об этом и других примерах консультирования вашей компанией международных финансовых структур?

— Вот уже более десяти лет команда банковского и финансового права ЮФ «Астерс» сотрудничает с Европейским банком реконструкции и развития (ЕБРР) и Международной финансовой корпорацией (МФК). Наши юристы консультируют эти финучреждения по различным вопросам законодательства относительно финансирования украинских компаний в сфере недвижимости, энергетики, сельского хозяйства, добычи полезных ископаемых, металлургии и т.д.

Хочется отметить роль ЮФ «Астерс» как советника МФК в рамках финансирования одного из крупнейших агрохолдингов Украины — группы компаний «Мрия» (в январе этого года был подписан очередной кредитный договор на сумму 65 млн долл. США) и советника ЕБРР, МФК и Черноморского банка торговли и развития (ЧБТР) по предоставлению финансирования одному из лидеров рынка торговли нефтепродуктами — «Концерну Галнафтогаз» на сумму 180 млн долл. США.

Также стоит упомянуть консультирование фирмой в рамках программы ЕБРР финансирования альтернативной энергетики на Украине (USELF). Сделки включали в себя финансирование строительства солнечных, тепло- и ветроэлектростанций на Украине.

 

— Консультационная работа специалистов компании заключается в закрытии проблем правильного формулирования кредитных (сопутствующих им) договоров, в проверке «благонадежности» получателей кредита или в решении этих вопросов в комплексе? Входят ли в задачи консультанта профилактика возникновения проблемной задолженности, эффективные методы взыскания?

— Работа юристов заключается в юридическом сопровождении всех договоров, которые подписываются в рамках трансакции. Как правило, основные договоры по сделке (кредитные, договоры гарантии и поддержки финансирования, а также удержания акций акционерами) регулируются английским правом. Мы работаем вместе с английскими советниками клиента по согласованию положений договоров с точки зрения соблюдения требований украинского права и возможности эффективной реализации договоров, в том числе принудительного взыскания сумм задолженности или иного исполнения обязательств по договору.

Мы готовим пакет обеспечительной документации для того, чтобы максимально защитить интересы клиента и иметь возможность обратить взыскание на практически любые активы заемщика и/или имущественных поручителей. С учетом многолетней практики нам удалось разработать качественные договоры залогов и ипотек, которые содержат в себе эффективные механизмы взыскания и учитывают специфику реализации того или иного вида залога на практике. Некоторые из разработанных нами механизмов были успешно применены на практике в интересах наших клиентов.

В обязанности специалистов также входит юридическая проверка украинских компаний, выступающих заемщиками или поручителями по сделке, и мы (как правило, по просьбе клиентов) помогаем этим компаниям в надлежащем оформлении корпоративных решений и подготовке иной документации, необходимой для получения кредита и оформления обеспечения.

При возникновении каких-либо вопросов по сделке (необходимости оформления дополнительного обеспечения, пересмотра каких-то условий по сделке, решения вопросов по реструктуризации задолженности) мы продолжаем консультирование вплоть до судебного разбирательства или же, к примеру, обращения взыскания на предмет залога во внесудебном порядке.

 

— Существуют ли среди распространенных проблем кредитования те, которые можно исключить путем правильного формулирования договоров? Можете ли вы привести удачные и неудачные примеры такой практики?

— Правильность и точность формулировок действительно очень важны в процессе подготовки кредитного договора, так как, например, договоры, которые регулируются английским правом, содержат витиеватые и сложные для понимания положения, а сам текст документа, как правило, насчитывает 100–200 страниц, и это только на английском языке. Кроме того, кредитный договор содержит так называемые заявления и гарантии (representations and warranties), которые делаются заемщиком на основании фактических обстоятельств и реального состояния дел и от правильности которых зависит успешная реализация проекта. Поэтому мы очень часто акцентируем внимание на правильности формулирования, в частности, этих положений и проверке соответствия их действительности.

Также особенно внимательно подходим к описанию основного обязательства, предмета залога или ипотеки, правоустанавливающих документов и механизмов внесудебной реализации в обеспечительной документации. В частности, как я уже говорила, продумывание наперед всех возможных аспектов обращения взыскания на предмет залога/ипотеки и подготовка еще на этапе подписания документов, которые могут понадобиться при реализации предмета залога и ипотеки, являются ключевыми для эффективной защиты интересов клиента.

У нас есть опыт успешного обращения взыскания во внесудебном порядке, в результате которого наши клиенты получали в собственность акции и другие активы заемщика, что помогало им сэкономить время и деньги. Так, удачным примером можно назвать разработанный нами механизм автоматической передачи акций в системе хранителя, когда все распоряжения были даны на этапе подписания договора залога акций, что позволило кредитору получить в собственность акции предприятия без обращения в суд.

 

— Какие изменения в законодательство Украины следует внести, на ваш взгляд, для улучшения защиты прав кредиторов?

— Хотя залоговое законодательство предусматривает механизмы обеспечения прав кредиторов, все же некоторые вопросы требуют дополнительного урегулирования. Например, залог банковских счетов, при котором можно использовать механизм договорного списания, нечетко прописан в нормативных актах Национального банка Украины с точки зрения его использования для целей реализации залога.

В настоящее время отсутствует какая-либо четкая процедура оформления и реализации залога доли в обществе  с ограниченной ответственностью, хотя данный инструмент является наиболее предпочтительным для кредиторов, поскольку таким образом можно обратить взыскание не просто на отдельный актив заемщика, а на его бизнес в целом. При заключении договора залога доли, а также при его реализации стороны в значительной степени вынуждены руководствоваться нормами корпоративного законодательства и общими нормами залогового законодательства, которые не всегда применимы для регулирования такого специфического инструмента, как залог доли.

Кроме того, неурегулированными остаются вопросы залога денежных средств и прав требования в гривне, так как режим счетов иностранных кредиторов в украинских банках не позволяет зачислять денежные средства в гривне от реализации залогов. Существует механизм банка-поверенного, который может исполнять функции местного агента по обеспечению, однако данный механизм — на практике редкое явление.

 

— Какие тенденции, перспективы привлечения финансирования вы можете спрогнозировать на 2014 год?

— Как и в предыдущие годы, финансирование для украинского бизнеса можно будет привлекать при активном сотрудничестве с международными финансовыми организациями, поскольку они кредитуют в условиях, когда другие кредиторы не готовы принимать на себя риски. Очень надеемся, что в 2014 году будет достаточно работы и с иностранными банками не только в области коммерческого кредитования, но и в сфере заемного и акционерного капитала (евробонды, IPO). Положительным изменением также была бы возможность деятельности по проектам международных финансовых организаций по финансированию в гривне, над чем уже давно ведется работа по созданию необходимой нормативно-правовой базы. Также рассчитываем на то, что пойдет финансирование в области государственно-частного партнерства (ГЧП).

 

(Беседовал Александр БИЛЬДИН,
«Юридическая практика»)