С целью единообразного и правильного применения законодательства при разрешении споров, связанных с защитой прав интеллектуальной собственности, Высший хозяйственный суд Украины считает необходимым дать следующие рекомендации.

I. Общие вопросы применения законодательства об охране прав интеллектуальной собственности.

1. С 1 января 2004 года вступили в силу Гражданский кодекс Украины (в дальнейшем — Гражданский кодекс) и Хозяйственный кодекс Украины (в дальнейшем — Хозяйственный кодекс). При рассмотрении дел, связанных с защитой прав интеллектуальной собственности, положения этих кодексов должны применяться с учетом следующих правил.

1.1. В соответствии с пунктом 4 Заключительных и переходных положений Гражданского кодекса этот Кодекс применяется к гражданским отношениям, возникшим после вступления его в силу.

Что касается гражданских отношений, возникших до вступления в силу Гражданского кодекса, то положения этого Кодекса применяются к тем правам и обязанностям, которые возникли или продолжают существовать после вступления его в силу.

1.2. Согласно пункту 4 раздела ІХ «Заключительные положения» Хозяйственного кодекса, этот Кодекс применяется к хозяйственным отношениям, которые возникли после вступления в силу его положений, в соответствии с этим разделом.

К хозяйственным отношениям, возникшим до вступления в силу соответствующих положений Хозяйственного кодекса, указанные положения применяются относительно тех прав и обязанностей, которые продолжают существовать или возникли после вступления в силу этих положений.

2. В соответствии с частью второй статьи 154 Хозяйственного кодекса к отношениям, связанным с использованием в хозяйственной деятельности прав интеллектуальной собственности, применяются положения Гражданского кодекса с учетом особенностей, предусмотренных этим Кодексом и другими законами.

В Гражданском кодексе положения о праве интеллектуальной собственности изложены в Книге четвертой «Право интеллектуальной собственности», главе 75 «Распоряжение правами интеллектуальной собственности» и главе 76 «Коммерческая концессия».

В соответствии с частью второй статьи 9 Гражданского кодекса законом могут быть предусмотрены особенности регулирования имущественных отношений в сфере хозяйствования.

В Хозяйственном кодексе особенности регулирования имущественных отношений в хозяйственной деятельности относительно использования прав интеллектуальной собственности изложены в главе 16 «Использование в хозяйственной деятельности прав интеллектуальной собственности».

Следовательно защита прав интеллектуальной собственности осуществляется в соответствии с требованиями Гражданского кодекса с учетом особенностей, предусмотренных Хозяйственным кодексом.

3. В соответствии со статьей 9 Конституции Украины действующие международные договоры, согласие на обязательность которых дано Верховным Советом Украины, являются частью национального законодательства Украины.

Частью первой статьи 10 Гражданского кодекса предусмотрено, что действующий международный договор, регулирующий гражданские отношения, согласие на обязательность которого дано Верховным Советом Украины, является частью национального гражданского законодательства Украины. А согласно части второй этой статьи, если в действующем международном договоре Украины, заключенном в установленном законом порядке, содержатся иные правила, чем те, которые установлены соответствующим актом гражданского законодательства, применяются правила соответствующего международного договора Украины.

С учетом изложенных требований Конституции Украины и Гражданского кодекса хозяйственные суды должны применять международные договоры в сфере интеллектуальной собственности, согласие на обязательность которых дано Верховным Советом Украины. Перечень таких договоров приведен в Информационном письме Высшего хозяйственного суда Украины от 8 октября 2003 года № 01-8/1199 «О нормативно-правовых актах, регулирующих вопросы, связанные с охраной прав на объекты интеллектуальной собственности».

4. В соответствии со статьей 422 Гражданского кодекса право интеллектуальной собственности возникает (приобретается) по основаниям, установленным этим Кодексом, другим законом либо договором. Следовательно судам при разрешении споров следует применять также правила законов в сфере интеллектуальной собственности, к которым относятся Законы Украины «Об авторском праве и смежных правах», «Об охране прав на знаки для товаров и услуг», «Об охране прав на промышленные образцы», «Об охране прав на изобретения и полезные модели», «Об охране прав на указание происхождения товаров», «Об охране прав на сорта растений», «Об охране прав на топографии интегральных микросхем».

Правила о правах интеллектуальной собственности содержатся также в других законах Украины, например, «О распространении экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм», «Об особенностях государственного регулирования деятельности субъектов хозяйствования, связанной с производством, экспортом, импортом дисков для лазерных систем считывания», «О племенном деле», «О научно-технической информации», «О лекарственных средствах» и др.

5. Применяя законы об охране прав интеллектуальной собственности, судам следует учитывать изменение терминов, которые определяют отдельные объекты права интеллектуальной собственности. Так, знаки для товаров и услуг Гражданским кодексом (статья 420, глава 44) и Хозяйственным кодексом (статьи 155, 157, 158) определены как торговые марки (знаки для товаров и услуг), а фирменное наименование — как коммерческое (фирменное) наименование (статья 420, глава 43 Гражданского кодекса, статьи 155, 159 Хозяйственного кодекса).

6. В связи с вступлением в силу Гражданского кодекса и Хозяйственного кодекса, которыми урегулирован вопрос о праве интеллектуальной собственности на коммерческое наименование, к правоотношениям, возникшим с 1 января 2004 года, на Украине не применяется Положение о фирме, утвержденное постановлением ЦИК и СНК СССР от 22 июня 1927 года.

II. Способы защиты права интеллектуальной собственности.

7. Общие способы защиты права интеллектуальной собственности определены частью второй статьи 16 Гражданского кодекса. Приведенный перечень способов защиты не является исчерпывающим с учетом содержащегося в этой же статье предписания о том, что суд может защитить гражданское право или интерес иным способом, установленным договором или законом.

В части первой статьи 432 Гражданского кодекса предусмотрено, что каждое лицо имеет право обратиться в суд за защитой своего права интеллектуальной собственности в соответствии со статьей 16 этого Кодекса.

В части второй упомянутой статьи 432 определено, что суд в случаях и в порядке, установленных законом, может постановить решение, в частности, о:

1) применении безотлагательных мер по предупреждению нарушения права интеллектуальной собственности и сохранности соответствующих доказательств;

2) приостановке пропуска через таможенную границу Украины товаров, импорт либо экспорт которых осуществляется с нарушением права интеллектуальной собственности;

3) изъятии из гражданского оборота товаров, изготовленных или введенных в гражданский оборот с нарушением права интеллектуальной собственности;

4) изъятии из гражданского оборота материалов и орудий, использовавшихся преимущественно для изготовления товаров с нарушением права интеллектуальной собственности;

5) применении разового денежного взыскания вместо возмещения убытков за неправомерное использование объекта права интеллектуальной собственности. Размер взыскания определяется в соответствии с законом с учетом вины лица и других обстоятельств, имеющих существенное значение;

6) опубликовании в средствах массовой информации сведений о нарушении права интеллектуальной собственности и содержании судебного решения о таком нарушении.

8. Законами Украины о приобретении и осуществлении права на конкретные объекты интеллектуальной собственности также предусмотрены способы защиты соответствующего права, в частности, статьей 52 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах», статьей 21 Закона Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг», статьей 27 Закона Украины «Об охране прав на промышленные образцы», статьей 35 Закона Украины «Об охране прав на изобретения и полезные модели», статьей 25 Закона Украины «Об охране прав на указание происхождения товаров», статьей 53 Закона Украины «Об охране прав на сорта растений», статьей 22 Закона Украины «Об охране прав на топографии интегральных микросхем».

9. В соответствии с пунктом 9 части второй статьи 16 Гражданского кодекса каждое лицо может обратиться в суд с требованием о возмещении морального (неимущественного) вреда, причиненного вследствие нарушения права интеллектуальной собственности. Моральный вред заключается, в частности, в умалении чести, достоинства, а также деловой репутации физического или юридического лица, а его возмещение осуществляется деньгами, другим имуществом или иным способом (статья 23 Гражданского кодекса).

Разрешая споры о возмещении морального (неимущественного) вреда, причиненного вследствие нарушения права интеллектуальной собственности, хозяйственные суды должны выяснять: наличие такого вреда; противоправность действий лица, его причинившего; наличие причинной связи между вредом и противоправными действиями лица, которое его причинило, и вину последнего в его причинении. Суд, в частности, должен установить, чем подтверждается факт причинения истцу потерь неимущественного характера, при каких обстоятельствах или какими действиями они причинены, в какой сумме или в какой материальной форме истец оценивает причиненный ему вред и из чего он при этом исходит, а также другие обстоятельства, имеющие значение для разрешения спора.

При рассмотрении соответствующих дел судам необходимо учитывать изложенное в разъяснении президиума Высшего арбитражного суда Украины от 29 июня 1996 года № 02-5/95 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с возмещением морального вреда» (с последующими изменениями и дополнениями).

ІIІ. Основания и порядок применения мер пресечения.

10. Хозяйственный процессуальный кодекс Украины (в дальнейшем – ХПК) согласно Закону Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины о правовой охране интеллектуальной собственности» от 22 мая 2003 года № 850-ІV дополнен разделом V1 «Меры пресечения».

Меры пресечения должны применяться для предупреждения нарушений прав интеллектуальной собственности и для сохранения доказательств такого нарушения.

11. Декретом Кабинета Министров Украины «О государственной пошлине» не предусмотрен размер ставок государственной пошлины с заявлений о применении мер пресечения. Следовательно, до внесения соответствующих изменений в названный Декрет у хозяйственного суда отсутствуют правовые основания для вынесения определения об оставлении такого заявления без движения в связи с тем, что оно не оплачено государственной пошлиной (часть первая статьи 435 ХПК).

Оплата расходов на информационно-техническое обеспечение судебного процесса по заявлениям о применении мер пресечения законом не предусмотрена.

12. К заявлениям о применении мер пресечения не применяются правила ХПК об отказе в принятии искового заявления, его возврате и оставлении иска без рассмотрения (статьи соответственно 62, 63 и 81 ХПК).

13. В соответствии с пунктом 4 части первой статьи 433 ХПК в заявлении о применении мер пресечения должны быть указаны обстоятельства, которыми заявитель обосновывает необходимость их применения. Такие обстоятельства должны согласовываться с предписаниями статьи 431 ХПК, а по смыслу пункта 5 части первой статьи 433 и части третьей статьи 434 ХПК – также и подтверждаться соответствующими доказательствами, истребование и оценка которых осуществляются хозяйственным судом по общим правилам ХПК о доказательствах. В частности, заявитель может предъявить доказательства, достаточные для уверенности в том, что его право нарушается или неизбежно будет нарушено, а также доказательства наличия права интеллектуальной собственности (сведения о регистрации права на объект интеллектуальной собственности, соответствующую сделку и т.п.).

14. Согласно части второй статьи 433 ХПК вместе с заявлением о применении мер пресечения подаются его копии — соответственно числу лиц, в отношении которых просят принять меры пресечения. Однако эта норма не обязывает хозяйственный суд рассылать эти копии. Копии заявления могут вручаться заинтересованным лицам во время его рассмотрения, осуществляемого в соответствии со статьей 434 ХПК. Неполучение лицом, в отношении которого просят принять меры пресечения, копии соответствующего заявления или его отказ от получения такой копии не являются препятствием для рассмотрения заявления.

Уведомление заинтересованных лиц о времени и месте рассмотрения заявления осуществляется хозяйственным судом путем вынесения соответствующего определения с соблюдением требований статьи 86 ХПК, а в случае необходимости — путем отправки телефонограммы, телетайпограммы, использования средств электронной связи и т.п.

Заявление о применении мер пресечения может быть рассмотрено без участия лица, в отношении которого просят принять такие меры, в частности, если существует вероятность того, что какая-либо задержка в применении мер пресечения причинит непоправимый ущерб заявителю, или риск того, что доказательства о нарушении права интеллектуальной собственности будут уничтожены или утрачены.

15. Предусмотренное частью четвертой статьи 434 ХПК обеспечение заявителем своего требования залогом определено как право, а не обязанность хозяйственного суда.

Внесение денежных средств, которые являются предметом залога, может осуществляться на депозит хозяйственного суда. Сумма соответствующих денежных средств, определяемая судом, должна быть соразмерной заявленному ущербу и разумно необходимой с учетом недопустимости злоупотребления мерами пресечения, и в любом случае не может превышать размера заявленного ущерба.

16. Согласно части пятой статьи 434 ХПК в определении хозяйственного суда о применении мер пресечения указывается, в частности, порядок и способ их исполнения. Эти порядок и способ должны определяться в соответствии с избранной мерой пресечения (статья 432 ХПК), перечень которых является исчерпывающим. Истребование доказательств (по правилам статьи 38 ХПК) осуществляется хозяйственным судом. Что же касается осмотра помещений, в которых происходят действия, связанные с нарушением прав, и наложения ареста на имущество, принадлежащее лицу, в отношении которого применены меры пресечения, и находящееся у него или у других лиц, то они согласно части первой статьи 436 ХПК осуществляются государственным исполнителем в порядке, предусмотренном Законом Украины «Об исполнительном производстве», на основании соответствующего определения хозяйственного суда, которое согласно пункту 4 статьи 181 указанного Закона является исполнительным документом.

В определении о применении меры пресечения обязательно следует указывать, что в случае неподачи заявителем соответствующего искового заявления в срок, установленный частью третьей статьи 433 ХПК, мера пресечения прекращается (пункт 1 статьи 439 ХПК).

17. Срок, предоставляемый хозяйственным судом заявителю для исправления недостатков заявления о применении мер пресечения (часть первая статьи 435 ХПК), должен быть разумно необходимым и определяться с учетом конкретных обстоятельств, связанных с подачей заявления, и, в частности, продолжительности почтового оборота. Этот срок является процессуальным и, следовательно, в случае необходимости может быть продлен судом (часть четвертая статьи 53 ХПК) по заявлению заинтересованного лица или по собственной инициативе.

18. В случае вынесения определения об отказе в удовлетворении заявления о применении мер пресечения (часть шестая статьи 434 ХПК) указанное заявление не возвращается судом заявителю, поскольку законом такой возврат не предусмотрен. Копии соответствующего определения рассылаются заявителю и лицу (лицам), относительно которого (которых) просили принять меры пресечения.

19. В применении части четвертой статьи 4310 ХПК хозяйственным судам рекомендуется исходить из следующего.

Если мера пресечения прекращена по основаниям, предусмотренным пунктами 2-4 статьи 439 ХПК, то вопрос о возмещении ущерба, причиненного применением такой меры, может быть решен одновременно с вынесением соответствующего определения или во время рассмотрения дела по существу.

20. В соответствии с частью первой статьи 438 ХПК определение о применении мер пресечения, определение об отказе в удовлетворении заявления о применении мер пресечения или его изменении либо отмене могут быть обжалованы в апелляционном порядке.

Подача соответствующей жалобы и пересмотр указанных определений в апелляционном порядке осуществляются на общих основаниях, предусмотренных разделом ХІІ ХПК с учетом того, что субъектами апелляционного обжалования выступают не стороны в деле — истцы и ответчики, — а заявитель (лицо, обратившееся в суд с заявлением о применении мер пресечения) и лицо, в отношении которого применены меры пресечения.

Закон не исключает возможности применения мер пресечения хозяйственным судом апелляционной инстанции — по результатам осуществления апелляционного производства.

Обжалование указанных в части первой статьи 438 ХПК определений в кассационном порядке данный Кодекс не предусматривает. Поскольку согласно пункту 8 части третьей статьи 129 Конституции Украины одним из основных принципов судопроизводства является обеспечение апелляционного и кассационного обжалования решений суда, кроме случаев, установленных законом, в случае подачи такой кассационной жалобы Высший хозяйственный суд Украины отказывает в ее принятии и выносит по этому поводу соответствующее определение.

IУ. Разрешение споров, связанных с защитой авторского права и смежных прав.

21. Объекты авторского права, подлежащие правовой охране, определены статьей 8 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах».

В соответствии со статьей 9 указанного Закона часть произведения, которая может использоваться самостоятельно, в том числе и оригинальное название произведения, рассматривается как произведение и охраняется в соответствии с этим Законом. Таким образом, название произведения подлежит охране как объект авторского права только в том случае, если оно является результатом творческой деятельности автора (является оригинальным) и может использоваться самостоятельно.

Для решения вопроса о возможности самостоятельного использования части произведения требуются специальные знания, поэтому хозяйственному суду необходимо согласно статье 41 ХПК назначать соответствующую судебную экспертизу.

Назначая судебную экспертизу, хозяйственным судам следует учитывать изложенное в разъяснении президиума Высшего арбитражного суда Украины от 11 ноября 1998 года № 02-5/424 «О некоторых вопросах практики назначения судебной экспертизы».

22. Расписание телерадиопередач как таковое не является объектом авторского права, если оно подпадает под признаки, определенные пунктом «е» статьи 10 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах».

Если составление расписания телерадиопередач является результатом творческой деятельности и такое расписание отвечает критериям оригинальности, в частности, содержит авторские комментарии, аннотации, художественное оформление и т.п., то оно может быть признано объектом авторского права. В таком случае правовой защите подлежит право на произведение в целом и на соответствующие его элементы, содержащие признаки оригинальности, что не препятствует использованию при отсутствии разрешения автора расписания телерадиопередач как такового без указанных элементов.

23. Согласно статье 18 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» и части четвертой статьи 433 Гражданского кодекса, компьютерные программы охраняются как литературные произведения.

В соответствии со статьей 4 Договора Всемирной организации интеллектуальной собственности (1996) об авторском праве компьютерные программы охраняются как литературные произведения в понимании статьи 2 Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений. Такая охрана применяется к компьютерным программам независимо от способа или формы их выражения.

24. По смыслу предписания части второй статьи 19 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» наличие у лица авторского права на составленное произведение в целом не требует доказывания им отсутствия нарушений с его стороны авторских прав на статьи, которые включены в это составленное произведение, и (или) подтверждения, что указанные статьи созданы как служебные произведения в соответствии с требованиями статьи 16 этого Закона. Соответствующие факты презюмируются и не подлежат доказыванию субъектами авторского права на составленное произведение в целом при рассмотрении дела согласно правилу части пятой статьи 35 ХПК. Согласно этой норме, факты, которые в соответствии с законом считаются установленными, не доказываются при рассмотрении дела. Такое предположение может быть опровергнуто в общем порядке.

25. В соответствии с частью второй статьи 19 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» исключительное право на использование печатного средства массовой информации в целом принадлежит издателю, а не редакции газеты. Согласно статье 7 Закона Украины «О печатных средствах массовой информации (прессе) на Украине» редакция имеет право выступать учредителем (соучредителем), издателем, распространителем. Таким образом, в спорах о том, кто является носителем имущественных прав, вытекающих из авторского права на составленное произведение, фактические данные об издателе печатного средства массовой информации входят в предмет доказывания, а именно подлежит выяснению, является ли редакция печатного средства массовой информации одновременно его издателем.

26. Поскольку институт авторского договора может предусматривать передачу разных видов имущественных прав, при разрешении соответствующих споров следует учитывать, что некоторые из этих прав могут передаваться как исключительные, остальные — как неисключительные. При этом права на использование произведения, которые передаются по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре не предусмотрена передача исключительных прав на использование произведения (часть шестая статьи 32 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах»).

Включение в договор о передаче исключительных прав условий, ограничивающих права лица, которому они передаются, в отношении их защиты, противоречит законодательству. Лицо не может быть лишено права на обращение в суд, поскольку соглашение об отказе от права на обращение в хозяйственный суд является недействительным (часть третья статьи 1 ХПК).

Судам следует учитывать, что имущественные права на художественные и литературные произведения, компьютерные программы, компиляции данных (базы данных) могут передаваться в соответствии с нормами главы 75 Гражданского кодекса.

26.1. Договор о передаче прав на использование произведений считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям (срок действия договора; способ использования произведения; территория, на которую распространяется передаваемое право; другие условия, относительно которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто соглашение).

Под способом использования произведения понимают конкретные права, передаваемые по авторскому договору, то есть условие относительно объема передаваемых прав составляет сущность договора. Объем соответствующих прав может определяться с учетом требований части третьей статьи 15 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах».

Таким образом, при разрешении споров, связанных с передачей авторских прав, хозяйственные суды должны всесторонне и полно исследовать обстоятельства об объеме прав, переданных по авторскому договору, сроке действия авторского договора и т.п. В случае если из материалов дела усматривается, что имела место неоднократная передача авторских прав на произведение, хозяйственному суду при рассмотрении дела необходимо выяснять все обстоятельства, связанные с установлением субъектов авторского права на произведение и передачей (отчуждением) полностью или частично прав таких субъектов. В частности, подлежат выяснению вопросы о том, какой именно объем авторских прав передан и на какой период времени, соблюдены ли при этом требования Закона относительно авторского договора; каким в связи с этим является объем авторского права соответствующего лица и т.п.

26.2. Частью второй статьи 33 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» определено, что договор о передаче прав на использование произведений считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Условие договора об обязанности фактически использовать произведение может быть включено в договор в случае, если стороны признают его существенным, и только в этом случае бывший правообладатель может требовать от пользователя фактического использования произведения.

26.3. В соответствии с частью второй статьи 1107 Гражданского кодекса договор о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности на произведение заключается в письменной форме. В случае несоблюдения письменной формы такой договор является ничтожным.

Хозяйственным судам следует учитывать, что согласно части шестой статьи 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» форма внешнеэкономического соглашения, по общему правилу, определяется правом места его заключения. Таким образом, правила Гражданского кодекса о форме договора о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности подлежат применению к внешнеэкономическому договору, если местом заключения данного договора является Украина, или в иных случаях, предусмотренных законом.

Вместе с тем согласно части восьмой статьи 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» место заключения сделки определяется законами Украины. Место заключения договора о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности может быть указано в этом договоре. Если же в договоре о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности не указано место его заключения, то по содержанию статей 211 и 647 Гражданского кодекса местом его заключения является местожительство физического лица (статья 29 Гражданского кодекса) или местонахождение юридического лица (статья 93 Гражданского кодекса), сделавшего предложение заключить договор. Таким образом, к форме договора о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности, который является внешнеэкономическим и в котором не указано место его заключения, применяется право страны местожительства физического лица или право страны местонахождения юридического лица, предложившего заключить договор.

27. В практике продажи экземпляров компьютерных программ применяется несколько видов лицензий и лицензионных договоров для предоставления пользователям этих программ определенного объема прав по их использованию. Такие договоры, по общему правилу, являются договорами присоединения (статья 634 Гражданского кодекса), то есть договорами, условия которых установлены одной из сторон в стандартных формах, которые могут быть заключены лишь путем присоединения другой стороны к предложенному договору в целом. Другая сторона не может предложить свои условия договора. Договор присоединения может быть изменен или расторгнут по требованию присоединившейся стороны только по основаниям, предусмотренным законом.

Таким образом, в практике розничной продажи экземпляров компьютерных программ предложение заключить лицензионный договор, как правило, поступает от субъекта авторского права. Это, в частности, означает, что когда в данном договоре не указано место его заключения и он является внешнеэкономическим, к его форме подлежит применению право страны места жительства субъекта авторского права — физического лица или право страны местонахождения субъекта авторского права — юридического лица.

28. Хозяйственным судам следует учитывать, что при определении объема и срока действия прав интеллектуальной собственности на произведение в отношениях с иностранным элементом применению подлежит право Украины как страны, где истребуется охрана произведения. В то же время к правам и обязанностям сторон по договору о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности на произведение, если такой договор является внешнеэкономическим, применяется право, порядок определения которого предусмотрен правилами, установленными статьей 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности».

29. Размещение произведений в сети Интернет в виде, доступном для публичного использования, является их воспроизведением в понимании статьи 1 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах», и потому на такое размещение произведений распространяется действие статьи 15 этого Закона. Если в связи с таким размещением нарушаются имущественные права субъекта авторского права, определенные статьей 15 указанного Закона, то это дает основания для судебной защиты авторского права (пункт «а» статьи 50 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах»).

При разрешении соответствующих споров суд должен установить, находится ли веб-сайт и размещенная на нем информация в распоряжении лица, которому предъявлены исковые требования, а также чем подтверждается факт нарушения им авторского права.

30. В соответствии с частью третьей статьи 48 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» полномочия на коллективное управление имущественными правами передаются организациям коллективного управления авторами и другими субъектами авторского права и (или) смежных прав и на основе договоров, заключенных в письменной форме.

В соответствии со статьей 49 этого же Закона организации коллективного управления должны выполнять от имени субъектов авторского права и (или) смежных прав и на основе полученных от них полномочий, в частности, следующие функции:

собирать, распределять и выплачивать собранное вознаграждение за использование объектов авторского права и (или) смежных прав субъектам авторского права и (или) смежных прав, правами которых они управляют, а также другим субъектам прав в соответствии с этим Законом;

совершать иные действия, предусмотренные действующим законодательством, необходимые для охраны прав, управление которыми осуществляет организация, в том числе обращаться в суд за защитой прав субъектов авторского права и (или) смежных прав в соответствии с уставными полномочиями и поручениями этих субъектов.

Следовательно в случае обращения организации коллективного управления в суд с иском о защите прав субъектов авторского права и (или) смежных прав суд должен выяснять объем полномочий этой организации в соответствии с договорами, заключенными этой организацией и субъектом авторского права или смежного права. Если у организации коллективного управления отсутствуют полномочия на управление имущественными правами субъекта соответствующего права, в частности, в отношении конкретного произведения, судам следует отказывать в удовлетворении иска этой организации.

31. Согласно пункту «б» части первой статьи 50 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах», распространение контрафактных экземпляров произведений является нарушением авторского права, что дает основания для судебной защиты. Статья 1 указанного Закона дает определение контрафактного экземпляра произведения, которым является экземпляр произведения, воспроизведенный, опубликованный и (или) распространяемый с нарушением авторского права и (или) смежных прав.

Лицо, распространяющее объекты авторского права без разрешения субъекта такого права, несет ответственность за нарушение исключительных прав на это произведение и в том случае, если контрафактная продукция получена им по договорам с третьими лицами.

32. Согласно пункту «г» части первой статьи 52 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах», субъект авторского права и (или) смежных прав вправе подавать иски о возмещении убытков (материального ущерба), включая упущенную выгоду, или взыскании дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения им авторского права и (или) смежных прав, или выплате компенсаций.

В соответствии с пунктом 2 части второй статьи 22 Гражданского кодекса, упущенной в