Учитывая ограниченный доступ к долгосрочным заемным средствам и довольно высокие процентные ставки украинских банков, отечественные компании все чаще пытаются получить финансирование от иностранных финансовых учреждений. Главными преимуществами такого финансирования являются долгосрочность заимствования, относительно низкие процентные ставки и значительные суммы кредита.

Гибкость жесткости не мешает

В то же время получение финансирования от иностранного банка, а тем более — от международной финансовой организации (например, Европейский банк реконструкции и развития, Международная финансовая корпорация), является трудоемким занятием, требующим от заемщика соответствия ряду требований. Отметим, что, как показывает практика предоставления иностранного финансирования, в последнее время, с одной стороны, иностранные кредиторы становятся все более гибкими в плане адаптации «ограничительных обязательств» в отношении ведения бизнеса заемщиком, а с другой — финансовые условия заимствования и ответственность за ненадлежащее исполнение заемщиками своих обязательств становятся все более жесткими.

Как известно, за исключением случаев, прямо предусмотренных ­законом в договоре кредита, заключенном с нерезидентом-кредитором, необходимо предусмотреть, что такой договор вступает в силу с момента его регистрации в На­циональ­ном банке Украины (НБУ). По­это­му следует обратить внимание на то, что с 10 ноября 2012 года будет изменена процедура регистрации кредитных договоров в НБУ. Так, резиденты-заемщики должны будут подавать соответствующий пакет документов не напрямую в территориальное управление НБУ, а в обслуживающий банк, который и будет направлять необходимые документы в НБУ. Кроме того, в отличие от действующих норм, надлежащим подтверждением регистрации кредитных договоров вскоре будет являться не регистрационное свидетельство НБУ, а уведомление о договоре кредита с отметкой НБУ о регистрации такого договора, предоставленное заемщику.

Также, согласно постановлению НБУ от 15 июня 2012 года № 246, которым предусмотрены изменения в Положение о порядке получения резидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и предоставления резидентами займов в иностранной валюте нерезидентам, на законодательном уровне закреплена возможность предоставления резиденту кредита путем оплаты иностранным кредитором средств по обязательствам резидента-заемщика по внешнеэкономическому договору без зачисления этих средств на счет резидента в уполномоченном банке, а также перечень документов-оснований для погашения такого кредита. Данные изменения, вероятно, позитивно отразятся на деятельности отечественных заемщиков, поскольку часто кредитные средства привлекаются для закупки товаров и услуг у неукраинских контрагентов.

Обеспечение под разным соусом

Отдельного внимания в контексте привлечения международного финансирования заслуживает наличие надлежащего обеспечения. Исходя из сложившейся на международных финансовых рынках практики, оформление приемлемого для кредитора обеспечения является предварительным условием для предоставления финансирования. Как правило, кредиторы предпочитают одновременное получение различных видов обеспечения. Это объясняется неурегулированностью на законодательном уровне и практическими сложностями оформления и обращения взыскания на некоторые объекты обеспечения. Например, такой достаточно распространенный в иностранных юрисдикциях обеспечительный инструмент, как уступка прав требования по внешнеэкономическим договорам, не всегда реализуем в рамках украинского правового поля в связи с жесткими требованиями валютного контроля, а именно: обязанностью украинских компаний зачислять выручку на свои валютные счета не позднее 180 календарных дней с момента таможенного оформления продукции. Данная правовая норма должна приниматься во внимание украинскими компаниями при заключении договоров уступки прав требований во избежание применения к ним соответствующих финансовых санкций, предусмотренных действующим законодательством Украины. Кроме того, хотя само по себе правило «180 дней» не делает такой вид обеспечения незаконным или неисполнимым, но значительно осложняет практическую возможность защиты прав кредитора по такому виду обеспечения.

Также на Украине действует достаточное количество юридических лиц в форме частного предприятия, которые могут выступать имущественными поручителями украинских компаний-заемщиков. Обратим внимание на тот факт, что поскольку согласно решению Конститу­ционного Суда Украины от 19 сентября с.г. № 17-рп/2012, уставной капитал и имущество частного предприятия являются объектом права общей совместной собственности супругов, то заключение обеспечительных договоров в отношении имущества частного предприятия требует согласия не только непосредственно от собственника, но и от его супруга/супруги.

Кроме того, в практике предоставле­ния международного финансирования довольно часто используется такой вид обеспечения обязательств, как поручительство, в том числе, в сделках, в которых финансирование получает непосредственно заем­щик-нерези­дент, а поручителем выступает украинское юридическое лицо, как правило, связанное с заемщиком. В связи с этим отметим, что поручи­тель-резидент не имеет права покупать иностранную валюту с целью исполнения обязательств по договору поручительства за нерезидента-должника. Резидент-по­ручи­тель должен исполнить свои обязательства за счет собственных (не купленных, не привлеченных в виде кредита) средств в иностранной валюте. Также стоит сказать, что при предоставлении поручительства несколькими поручителями на основании нескольких договоров поручительства такие поручители не несут солидарной ответственности перед кредитором. В таком случае кредитор имеет право предъявить требования к каждому из поручителей на основании соответствующего договора, но поручитель, который исполнил обязательства, не может предъявить требования к другому поручителю относительно распределения ответственности перед кредитором. Вышеуказанное должно приниматься во внимание как кредитором, так и украинскими поручителями при обеспечении обязательств нерезидента-заемщика.

Безусловно, на сегодня международное финансирование является одним из немногих источников привлечения украинскими компаниями долгосрочных кредитных средств на привлекательных условиях. В то же время, несмотря на выгод­ные финансовые условия, особое внимание необходимо уделять «ограничительным обязательствам» относительно ведения бизнеса, которые становятся все более жесткими. Известны случаи, когда такие «огра­ничительные обязательства» значительно усложняли деятельность заемщика и, соответственно, возможность своевременного погашения задолженности. Кроме того, необходимо тщательно подходить к формированию пакета обеспечительных документов с тем, чтобы избежать как принятия заведомо неисполнимых обязательств, так и применения финансовых санкций государственными органами.

АЛЕКСЕЕНКО Александр — партнер МЮФ Integrites, г. Киев,

БЛОК Евгений — юрист МЮФ Integrites, г. Киев

Комментарий

Позитив с небольшим «но»

Катерина ЧЕЧУЛИНА,
юрист ЮФ CMS Cameron McKenna

Изменения в Положение о порядке получения ре­зидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и предоставления резидентами займов в иностранной валюте нерезидентам (По­ря­док) в целом могут быть оценены как положительные. Отсутствие необходи­мости прямого контакта заемщика с НБУ, меньший объем документации для рассмотрения регулятором, электронный формат коммуникации между НБУ и обслуживающим банком и самой регистрации могут способствовать оперативности принятия НБУ решений, хотя конкретный срок для регистрации теперь Порядком прямо не установлен. С другой стороны, успешность регистрации становится более зависимой от обслуживающего банка, который прямо обязали проверять соответствие предоставленных документов требованиям Порядка, что увеличивает его ответственность перед регулятором. Учитывая неоднозначность некоторых положений Порядка, которые допускает вариативность их трактования, многое будет зависеть от либеральности/консервативности позиции обслуживающего банка по тому или иному вопросу. Также на пользу бизнесу пойдет возобновление возможности предоставления кредита путем перечисления его суммы непосредственно на счет экспортера-нерезидента, являющегося контрагентом заемщика, и положение о том, что в случае изменений в договор приведение размера выплат по кредиту в соответствие с действующей на момент изменений максимальной процентной ставкой производится только тогда, когда изменения, подлежащие регистрации, влияют на размер выплат по кредиту. С позиции международной практики плюсом является возможность предусматривать вступление кредитного договора в силу не именно с даты регистрации в НБУ, но и позже. Однако, на наш взгляд, не совсем адекватно применение к иностранным кредитам требования, императивного для внутренних, устанавливать максимальные границы увеличения плавающей процентной ставки, что, тем не менее, играет на руку заемщику.