Корпоративное управление включает в себя совокупность юридических, экономических, организационных норм и правил, в рамках которых функционирует общество. Оно объединяет различных участников корпоративных отношений, главный из которых — собственно акционерное общество в лице уполномоченных органов и акционеров.

Возникновение корпоративных отношений неразрывно связано с приобретением лицом корпоративных прав, эмитированных обществом, в частности приобретение прав, удостоверенных акцией. С момента приобретения таких прав у акционера возникает право требования выполнения эмитентом своих обязательств, а у эмитента — обязанность реализовывать права, вытекающие из условий выпуска акций, и удостоверенные этой акцией.

Очень важен в этом аспекте вопрос о переходе прав на ценную бумагу и прав из ценной бумаги.

Новый Гражданский кодекс (ГК) Украины в отличие от ГК УССР 1963 года включает целую главу о ценных бумагах как объектах гражданских прав. А также введено новое определение понятия ценной бумаги; норма о том, что ценная бумага, не содержащая обязательных реквизитов, не может рассматриваться как ценная бумага; приведено деление ценных бумаг по группам — на паевые, долговые, производные и товарораспорядительные, по категориям — на предъявительские, именные и ордерные.

Вместе с тем вновь принятые Гражданский и Хозяйственный кодексы Украины содержат ряд противоречий, разрешить которые возможно путем принятия новых законов, регулирующих выпуск и обращение ценных бумаг, таких, например, как Закон Украины «Об эмиссионных ценных бумагах».

Ценная бумага

В Законе Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» ценные бумаги рассматриваются как денежные документы, удостоверяющие право владения либо отношения займа, определяющие взаимоотношения между лицом, их выпустившим, и их собственником, и предусматривающие, как правило, выплату дохода в виде дивидендов либо процентов, а также возможность передачи денежных и иных прав, вытекающих из этих документов, иным лицам.

В ГК дано новое определение ценной бумаги: «Ценной бумагой является документ установленной формы с соответствующими реквизитами, удостоверяющий денежное либо иное имущественное право и определяющий взаимоотношения между лицом, его выпустившим (выдавшим), и собственником, и предусматривающий исполнение обязательств в соответствии с условиями его выпуска, а также возможность передачи прав, вытекающих из этого документа, иным лицам» (статья 194).

Насколько данное определение является полным, в частности для акций?

Акция — ценная бумага без установленного срока обращения, удостоверяющая долевое участие в уставном фонде АО, подтверждает членство в акционерном обществе и право на участие в управлении им, дает право собственнику на получение части прибыли в виде дивидендов, а также на участие в распределении имущества при ликвидации общества. То есть акция — документ, подтверждающий не только денежное или иное имущественное право, но и неимущественные права. Следовательно, акционер обладает совокупностью имущественных и неимущественных прав. К первым относятся право на получение дивидендов и право на получение части имущества при ликвидации общества, ко вторым — право участия в общем собрании акционеров, ознакомления с информацией о деятельности общества и т.д.

Статьей 100 ГК право участия в обществе отнесено к личным неимущественным правам, хотя, исходя из общей теории права и основ гражданского законодательства, под личными неимущественными правами понимаются не имеющие имущественного содержания (не подлежащие оценке) неотчуждаемые права, неразрывно связанные с личностью гражданина. Неимущественные же права акционеров являются относительными (праву акционера соответствует обязанность определенного лица — акционерного общества) и отчуждаемыми (с переходом права собственности на акцию к другому лицу происходит переход всех удостоверенных акцией прав). И уж никак право на участие в обществе не принадлежит гражданину от рождения.

Двойственность ценных бумаг

ГК определяет ценную бумагу как строго формальный документ, удостоверяющий денежное или иное имущественное право. Это означает, что ценная бумага представляет собой, во-первых, документ, удостоверяющий имущественное право; во-вторых, этот документ имеет строгую форму и обязательные реквизиты, отсутствие хотя бы одного из которых лишает такой документ статуса ценной бумаги (статья 196 ГК); в-третьих, этот документ неразрывно связан с воплощенным в нем правом, ибо передача самой ценной бумаги в собственность третьему лицу означает переход в совокупности всех прав, удостоверенных этой бумагой.

Поэтому ценную бумагу как инструмент правового регулирования можно рассматривать в двух аспектах. С одной стороны, как инструмент оформления обязательственных отношений, и всегда можно говорить о правах, удостоверенных ценной бумагой — права из бумаги. С другой стороны, сама ценная бумага является объектом гражданского оборота — вещью (статья 177 ГК) и может быть предметом различных сделок. Таким образом, всегда можно говорить о правах на бумагу.

В этом двойственность ценных бумаг, которая нашла свое отражение в ГК.

Если обратиться к истории развития фондового рынка, то первоначально ценные бумаги выступали как способ облегчения оборота гражданских прав — эти права оформлялись с помощью специальных документов, получивших название ценных бумаг. То есть ценная бумага являлась не самостоятельным объектом гражданского оборота (таким предметом оставались сами права), а документом, понимаемым исключительно как способ удостоверения и передачи прав. Специфика заключалась в том, что права, оформленные таким документом, осуществлялись и передавались в упрощенном порядке.

С появлением ценных бумаг упростилось и удостоверение принадлежности прав определенному субъекту (легитимация). Легитимация с помощью ценной бумаги должна осуществляться исключительно формальными способами. Должник по ценной бумаге не вправе проверять, является ли его кредитором лицо, требующее исполнения. Должник выполняет свои обязательства по ценной бумаге перед тем, кто отвечает официально установленным формальным признакам.

Лишь со временем, когда ценная бумага стала рассматриваться как спекулятивный инструмент, ей суждено было стать объектом гражданских правоотношений и прежде всего —предметом купли-продажи на организованном и неорганизованном рынках.

Таким образом, когда мы говорим о ценных бумагах как об объектах гражданского оборота, то подразумеваем переход права собственности на бумагу, а если о ценных бумагах — как о документе, удостоверяющем соответствующие права, — то подразумеваем уступку права требования выполнения должником удостоверенных ею прав перед кредитором — переход прав из бумаги.

Оформление сделок с ценными бумагами как вещами происходит по принципу «Право из бумаги следует из права на бумаги». Это и нашло свое отражение в части 2 статьи 194 ГК: «К лицу, которое приобрело право собственности на ценные бумаги, переходят в совокупности все права, ею удостоверенные».

Оформление сделок с правами из ценной бумаги происходит по принципу «Право на бумаги следует из права из бумаги», поскольку статьей 517 ГК предусмотрено, что цедент обязан передать цессионарию документы, удостоверяющие передаваемые права. А таким документом и есть ценная бумага.

До принятия Хозяйственного кодекса (ХК) Украины ограничений обращения акций ЗАО не существовало (на вторичном рынке). Теперь же, в соответствии с частью 3 статьи 81 ХК, акционеры ЗАО имеют преимущественное право на приобретение акций, продаваемых иными акционерами. В данном случае речь идет об акции как о вещи.

Что касается акции как документа, закрепляющего права — то, в соответствии со статьей 197 ГК, передать права из бумаги возможно в порядке, установленном для общегражданской цессии. Каких-либо ограничений по поводу замены кредитора в обязательстве ГК не предусматривает, то есть, уступая права из ценной бумаги, не нужно их предварительно предлагать акционерам.

Насколько вообще установленное частью 3 статьи 81 ХК ограничение при отчуждении акций можно считать действенным, если в данной норме речь идет только о продаже, а на заключение договоров мены, дарения и т.д. данная норма не распространяется?

Акция как вещь

Можно ли сегодня рассматривать ценные бумаги как вещи? Проанализируем данный вопрос на примере акций.

Вещь — предмет материального мира, в отношении которого могут возникать гражданские права и обязанности (статья 179 ГК). Иными словами, вещь — нечто осязаемо-обоняемое. Выпускаются ли в гражданский оборот акции в бездокументарной форме? Даже при документарной форме выпуска акции никто не изготавливает и не выдает на руки собственникам. В подтверждение права собственности на акцию акционерам выдаются сертификаты акций — правоустанавливающие документы, подтверждающие лишь то, что данному лицу принадлежит определенное количество акций. В последнее время понятия «акция» и «сертификат акций» часто отождествляются. Приходилось слышать даже теорию о том, что в случае если сертификат акций не соответствует требованиям законодательства, к нему следует применять норму ГК о ничтожности ценной бумаги (статья 196). Но ведь никому не приходит в голову отождествлять недвижимость со свидетельством БТИ о праве собственности на нее! Почему же это стало возможным с ценными бумагами?

Итак, правильно было бы рассматривать акции как вещь, если бы они в полном смысле слова выпускались в оборот.

В соответствии со статьей 177 ГК, акция подпадает под определение вещи и является документом, удостоверяющим определенные права. Следует ли из этого, что вещью является способ формализации денежных и имущественных прав?

Виды и категории ценных бумаг

ГК определяет, что виды ценных бумаг и порядок их выпуска устанавливается соответствующим законом.

В то же время ГК дает достаточно четкое определение именных, предъявительских и ордерных ценных бумаг в статье 197. Удостоверенные ценной бумагой на предъявителя права принадлежат тому, кто фактически сможет предъявить эту бумагу обязанному по ней лицу, которое должно произвести исполнение такому лицу. Соответственно, и для передачи другому лицу прав, удостоверенных такой бумагой, достаточно передачи данной бумаги, причем произведенной в форме простого вручения без каких бы то ни было специальных формальностей.

Гражданский кодекс устанавливает, что законом может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определенного вида как именных, либо как ордерных, либо как бумаг на предъявителя.

На данный момент ГК не содержит деления АО на закрытые и открытые, а лишь констатирует, что при создании АО его акции распределяются среди учредителей, то есть среди заранее определенного круга лиц (закрытое размещение), а после полной оплаты уставного капитала АО может проводить открытую подписку на акции. Как быть с нормой Закона Украины «О хозяйственных обществах», запрещающей закрытым акционерным обществам выпускать акции на предъявителя (статья 27)? Значит ли это, что акции на предъявителя нельзя выпускать только при первом выпуске акций?

Россия пошла по иному пути: акционерным обществам вообще запрещено выпускать акции на предъявителя.

Цессия или индоссамент

Удостоверенные именной ценной бумагой имущественные права принадлежат только прямо обозначенному в ней лицу, и только ему может быть произведено надлежащее исполнение по такой бумаге. Поэтому при необходимости передачи права, удостоверенного указанной бумагой, иному лицу ее владелец должен соответствующим образом оформить передачу прав.

Проанализируем две нормы:

— часть 4 статьи 197 ГК — права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки права требования (цессии). Лицо, передающее право по ценной бумаге (индоссант), отвечает лишь за недействительность соответствующего требования и не отвечает за его неисполнение;

— часть 3 статьи 163 ХК — ценные бумаги могут быть именными либо на предъявителя. Именные ценные бумаги передаются путем полного индоссамента (передаточной надписью, удостоверяющей переход прав по ценной бумаге к другому лицу), если иное не предусмотрено законом либо в них специально не указано, что они не подлежат передаче.

Итак, индоссамент или цессия?

И индоссамент, и цессия — порядок передачи прав из бумаги.

В классическом понимании индоссамент (особая надпись на обороте ценной бумаги, по которой все права по бумаге передаются их новому приобретателю) гарантирует исполнение обязательств по бумаге в случае неисполнения такого обязательства со стороны должника, то есть продавец принимает на себя ответственность в исполнении обязательств в порядке регресса.

Индоссамент — односторонняя сделка (подпись только индоссанта).

Индоссамент выполняет три функции:

— передаточную: переносит от одного лица (индоссанта) другому лицу (индоссату) все права по бумаге, в результате чего появляется новый кредитор, то есть новый собственник бумаги;

— гарантийную: индоссант, переуступая права из бумаги другому лицу, сам становится должником, принимая на себя перед новым собственником ответственность гаранта за исполнение обязательств, закрепленных бумагой;

— легитимационную: индоссамент является способом установления законного держателя акций.

Если применять индоссамент к именным акциям, то он будет выполнять только одну функцию — передаточную; гарантийную и легитимационную функции по отношению к именным акциям применить невозможно.

Так, в соответствии со статьей 2 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже», только эмитент обязан все возникающие в связи с выпуском ценных бумаг обязательства исполнять в сроки и в порядке, предусмотренном этим Законом иными актами законодательства Украины, а также решениями о выпуске ценных бумаг. Да и из самого смысла «акция» следует то, что права из нее не может выполнять иное лицо, нежели эмитент. Как может предыдущий кредитор вместо эмитента предоставить возможность реализовать новому кредитору свое право на участие в общем собрании, в случае если последнего безосновательно не допускают к участию в этом собрании?

Индоссамент также не выполняет легитимационную функцию относительно именной акции именно потому, что собственником такой акции является указанное в ней лицо. При переходе прав осуществляется погашение акции (сертификата акций) и выдача новой с именем уже нового собственника.

Что касается передаточной функции, то ГКЦБФР в разъяснении № 16 от 4 августа 1999 года указала, что индоссамент совершается путем заполнения передаточного распоряжения, поскольку полный (именной) индоссамент — передаточная надпись с указанием нового приобретателя.

Однако по передаточным распоряжениям передавались не права, а сами акции как объекты гражданских прав. Это подтверждается еще и тем, что одного передаточного распоряжения для оформления в системе реестра перехода прав недостаточно, реестродержателю необходимо также предоставить и сам договор (двустороннюю сделку), на основании которого произошла передача права собственности.

Что касается бездокументарной формы выпуска именных акций, то как совершать индоссамент по таким бумагам так и не было разъяснено.

Следовательно, применяя индоссамент к именным акциям, мы наделяли это понятие иным смыслом, нежели тот, что существовал издавна.

Еще одно замечание против индоссамента по именным акциям. Индоссамент может быть как бланковым (без определения лица, которому должно быть осуществлено исполнение), так и ордерным (с определением лица, которому, либо по приказу которого может быть осуществлено исполнение). По именным акциям ни бланковый, ни ордерный (в части приказа лица) индоссамент осуществить невозможно именно в силу именного характера акций.

Цессия — двустороннее соглашение между лицом, передающим права по ценной бумаге, и лицом, получающим права по ценной бумаге. Лицо, передающее право из ценной бумаги на основе цессии, несет ответственность за недействительность соответствующего требования, но не за его неисполнение. Стороны в цессии — цедент (лицо, передающее права) и цессионарий (лицо, приобретающее права).

Непонятно, зачем ГК (часть 4 статьи 197) дает свое определение лица, передающего права, — индоссанта, связанное категорией индоссамента.

Вышеуказанный анализ норм ГК и ХК свидетельствует именно в пользу цессии по именным акциям, а не в пользу индоссамента.

Порядок осуществления цессии

Каков же порядок уступки прав из именной ценной бумаги — цессии?

Сделка о замене кредитора в обязательстве осуществляется в той же форме, что и сделка, послужившая основанием для возникновения обязательства, право требования по которому передается новому кредитору.

Первоначальная сделка с акциями осуществляется в виде их эмиссии (выпуска) и договора купли-продажи (размещения), в соответствии со статьей 27 Закона Украины «О хозяйственных обществах». На практике договоры купли-продажи заключались в простой письменной форме. Со вступлением в силу нового ГК следует учитывать требования статьи 208 этого кодекса. В письменной форме следует заключать договоры купли-продажи акций (и цессию):

— между юридическими лицами;

— между физическим и юридическим лицом, кроме случаев, предусмотренных частью 1 статьи 206 ГК;

— между физическими лицами на сумму, превышающую в два и более раз необлагаемый минимум доходов граждан, кроме случаев, предусмотренных частью 1 статьи 206 ГК.

Часть 3 статьи 656 ГК предусматривает, что предметом договора купли-продажи может быть право требования. К договору купли-продажи права требования применяются положения об уступке права требования.

В силу статьи 514 и статьи 194 ГК, передать можно только все права из бумаги в их совокупности, если иное не установлено договором или законом. Но поскольку из права из бумаги следует право на бумагу, а статьей 194 ГК установлено, что к лицу, которое приобрело право собственности на ценную бумагу, переходят в совокупности все удостоверяемые ею права, вообще нельзя передавать часть прав из бумаги.

Для уступки права требования не требуется согласия должника (эмитента), если иное не установлено договором. То есть, если в договоре купли-продажи закреплено такое условие, то совершить цессию по ценной бумаге будет возможно лишь с согласия эмитента. Эмитент должен быть письменно уведомлен о замене кредитора, и не просто письменно, а с предоставлением доказательства перехода к новому кредитору прав.

Что будет являться такими доказательствами? Сертификат акций (документ, удостоверяющий право собственности на ценные бумаги) и выписка со счета у хранителя?

Данную норму можно трактовать так, что, например, для участия в общем собрании акционеру достаточно лишь предоставить при регистрации перед собранием сертификат (либо выписку) — и эмитент обязан будет допустить его к участию в собрании. Эта норма применяется в тех ситуациях, когда по каким-либо причинам регистратор не предоставляет эмитенту реестр к собранию либо выдача такого реестра запрещена в качестве обеспечительных мер судом.

Прогрессивным шагом можно считать и требования статьи 517 ГК: кредитор обязан передать новому кредитору документы, удостоверяющие передаваемые права.

Документом, удостоверяющим права, конечно, является сама акция, но поскольку сертификат акций — документ, подтверждающий право собственности на эти акции, то, как следствие, сертификат можно рассматривать как документ, удостоверяющий права из акции. Можно говорить, что данная статья предусматривает обязанность первого кредитора при совершении уступки права требования передать новому кредитору сертификат акций. Эта норма должна обеспечивать следование установленному порядку выдачи и погашения сертификатов и не позволять осуществление «двойных продаж» акций по одному и тому же сертификату.

Цессия не будет полной, если цессионарий не получит документ, подтверждающий переход права собственности на саму ценную бумагу — сертификат либо выписку, в зависимости от формы выпуска акций, которые могут быть выданы лишь после внесения соответствующей записи в системе учета прав собственности на именные акции. Иначе должник выполнит свои обязательства перед предыдущим кредитором (цедентом), а не перед настоящим.

В соответствии со статьей 5 Закона Украины «О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг на Украине» реализовать права из бумаги возможно лишь после регистрации перехода прав в соответствующей системе учета прав собственности.

Момент возникновения права собственности

ГК четко не определяет момент возникновения права собственности на именные ценные бумаги.

Результаты приведенного выше анализа норм ГК и законодательных актов позволяют говорить, что право собственности на именные ценные бумаги возникает после перерегистрации такого права в системе учета прав собственности на именные акции и выдачи документа, подтверждающего право собственности.

В российском законодательстве, а конкретно в части 3 статьи 29 Федерального Закона «О рынке ценных бумаг» четко определено: право на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя (в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги в системе ведения реестра) либо с момента внесения приходной записи по счету депозита приобретателя (в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария).

Целесообразно было бы нечто подобное закрепить и в одном из законов Украины, связав момент перехода прав собственности на акции с регистрацией соответствующей сделки в Национальной депозитарной системе.

Отказ от права собственности на акции

В соответствии со статьей 347 ГК лицо может отказаться от права собственности на имущество, заявив об этом либо совершив иные действия, свидетельствующие об отказе от права собственности. Эта новая норма права тоже применима к именным ценным бумагам.

Довольно часто в деятельности крупных эмитентов бывают случаи, когда возмущенные невыплатой дивидендов акционеры в своих письмах эмитенту предлагают забрать акции, «раз они не приносят никакого дохода». Так, один из акционеров даже вложил в подобное письмо свой сертификат акций.

С 1 января 2004 года такое обращение можно расценить как отказ от акций в пользу самого акционерного общества. Единственная проблема — регистрация такой сделки в Национальной депозитарной системе. И регистратор, и хранитель потребуют договор (да еще и в виде одного документа), а также передаточное распоряжение (регистратор) и распоряжение на перечисление (хранитель). Хотя, в силу все той же статьи 347 ГК, в случае отказа от права собственности на имущество, права на которое не подлежат государственной регистрации, такое право прекращается с момента осуществления действий, свидетельствующих о таком отказе. В данном случае — отправки сертификата акций эмитенту.

Однако, в соответствии со статьей 32 Закона Украины «О хозяйственных обществах», выкупленные эмитентом собственные акции в голосовании не участвуют, для чего в системе реестра учитываются на лицевом счете эмитента. Если же не производить перерегистрацию прав собственности на такие отказные акции, то они по-прежнему будут учтены на счету бывшего собственника и, естественно, учтены при подсчете кворума.

Немного о наследовании акций

В силу статей 1296, 1297 ГК, наследник, принявший наследство, может получить свидетельство о праве на наследство. Получение такого свидетельства входит в круг его обязанностей лишь в случае, если в наследственное имущество вошла недвижимость.

А как же быть с именными ценными бумагами в составе наследственного имущества? Как без свидетельства о праве на наследство перерегистрировать на нового собственника права и получить сертификат? И как подтвердить, какое именно количество каких ценных бумаг унаследовал наследник? Без оформления свидетельства о праве на наследство этого сделать невозможно.

Вот и получается, что, как и в отношении недвижимости, в отношении именных ценных бумаг такое свидетельство должно оформляться в обязательном порядке.

Все вышеизложенное может свидетельствовать лишь об одном. Порядок выпуска и обращения именных ценных бумаг как специфический вид вещей должен регламентироваться отдельным законом, который бы учитывал все: и момент перехода прав собственности на бумаги, и порядок регистрации, и порядок заключения сделок. При этом такой закон должен касаться именно эмиссионных ценных бумаг — акций и облигаций.