Автор: Швец Богдан

Торгово-хозяйственная деятельность предприятий требует постоянного расширения сферы сбыта производимых товаров. Одним из наиболее эффективных способов завоевания рынка является формирование дилерской сети. Законодательство Украины предусматривает различные варианты юридического оформления подобных отношений, например, договор поручения, согласно Гражданскому кодексу, и агентский договор, регулируемый Хозяйственным кодексом. Особенности обоих мы и рассмотрим.

Итак, статья 1000 ГК Украины определяет договор поручения как договор, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Согласно статье 297 ХК Украины, по агентскому договору одна сторона (коммерческий агент) обязуется предоставить услуги другой стороне (субъекту, которого представляет агент) по заключению сделок либо содействовать их заключению (предоставлять фактические услуги) от имени этого субъекта и за его счет. Как видим, за некоторым исключением определения договоров практически идентичны. Различие состоит прежде всего в том, что, если договор поручения можно заключить и с гражданином, не являющимся предпринимателем, то агентский договор возможен исключительно с юридическим либо с физическим лицом — субъектом предпринимательской деятельности. Поскольку в случае заключения договора об оказании подобных услуг может возникнуть вопрос, чем по сути является договор — договором поручения или агентским договором, к его определению следует подходить весьма скрупулезно. Хотя бы вот почему.

Согласно части 2 статьи 1002 ГК Украины, если в договоре поручения не определен размер платы поверенному либо порядок выплаты, то вознаграждение выплачивается после выполнения поручения в соответствии с обычной ценой на такие услуги. И это в то время, когда, согласно пункту 2 статьи 301 ХК Украины, агентское вознаграждение выплачивается коммерческому агенту после оплаты третьим лицом по сделке, заключенной при его посредничестве, если иное не предусмотрено договором. Как говорится, почувствуйте разницу!

Здесь необходимо отметить, что ХК Украины предоставляет более широкие возможности коммерческому агенту для защиты своих финансовых интересов, нежели ГК Украины. Так, согласно пункту 5 статьи 301 ХК, коммерческий агент имеет право требовать для расчета бухгалтерские выписки по всем сделкам, по которым ему надлежит агентское вознаграждение. Конечно, лучше было бы не только иметь право требовать, но и получать таковые.

Идем далее. Как гласит статья 1001 ГК Украины, договор поручения может определять срок, на протяжении которого поверенный вправе действовать от имени доверителя. В то же время пункт 2 статьи 297 ХК Украины предусматривает, что агентский договор должен содержать, кроме прочего, и срок действия договора. И это относится к необходимым условиям договора. Непонятно, что это за условия, то есть являются ли они существенными? Исходя из того, что к ним относятся также права и обязанности сторон, условия и размер вознаграждения, санкции и т.п., напрашивается утвердительный ответ.

В таком случае, если срок действия договора не будет предусмотрен, то такой договор не может считаться заключенным. Но ведь пункт 1 статьи 304 ХК Украины предусматривает возможность существования агентского договора, заключенного на неопределенный срок (то есть договора без указания срока его действия). Следовательно, необходимые условия, предусмотренные пунктом 2 статьи 297 ХК Украины, не являются существенными условиями договора, то есть определяющими сам факт его существования.

Порядок выполнения договоров также содержит некоторые нюансы. Так, частью 1 статьи 1005 ГК предусмотрено, что поверенный обязан исполнить данное ему поручение лично. Пунктом 1 статьи 300 ХК аналогичная норма предусмотрена и для коммерческого агента. Но все той же частью 1 статьи 1005 ГК предусмотрено, что поверенный имеет право передать исполнение поручения иному лицу (заместителю), если это предусмотрено договором либо поверенный вынужден сделать это с целью охраны интересов доверителя. Исходя из текста указанной нормы очевидно, что данное правило применяется и в случае, когда это не предусмотрено договором. В то же время пункт 2 статьи 300 ХК Украины указывает, что коммерческий агент не имеет права передавать на свое усмотрение иным лицам права, которыми он владеет в интересах представляемого, если агентским договором не предусмотрено иное. Противоречие налицо. Коммерческий агент даже с целью охраны интересов представляемого им субъекта, по общему правилу, не может передать исполнение договора третьему лицу.

Стороны должны учитывать, что, согласно пункту 1 статьи 299 ХК, коммерческий агент имеет право осуществлять коммерческое посредничество и для иных субъектов хозяйствования, если интересы предоставляемых коммерческим агентом субъектов не противоречат друг другу в вопросах, для решения которых он приглашен. Так, оказав услуги фирме-конкуренту доверителя, в случае заключения договора поручения, поверенный не будет нести какую-либо ответственность, но, выступив как коммерческий агент, вынужден будет компенсировать ущерб представляемому субъекту за подобные действия.

Нормы пункта 2 статьи 298 ХК Украины содержат правило, по которому коммерческий агент уведомляет представляемого им субъекта о каждом случае его посредничества в заключении договоров в интересах этого субъекта. В то же время пункт 1 части 1 статьи 1006 ГК предусматривает, что поверенный обязан уведомить доверителя о ходе исполнения поручения лишь по его требованию.

Вызывает недоумение часть 2 статьи 298 ХК, которая гласит: сделка, заключенная от имени субъекта, представляемого коммерческим агентом, без полномочий на ее заключение либо с превышением предоставленных ему полномочий, считается одобренной этим субъектом при условии, что он не отклонит перед третьим лицом действия коммерческого агента. Заметьте, сам факт неотклонения является одобрением! А теперь представим такую ситуацию.

На предприятие приходит договор, заключенный агентом с некой фирмой от имени и за счет предприятия. При этом каких бы то ни было полномочий предприятие агенту не предоставляло, доверенности не выдавало, договора поручения уж тем более не заключало. Немало удивившись, эту филькину грамоту попросту выбросили и тем самым… одобрили, ибо действия агента не были отклонены. Да, они проигнорированы, но не более.

Еще интереснее, как в таком случае будет выплачиваться вознаграждение коммерческому агенту. Согласно части 1 статьи 301 ХК, такое предусматривается агентским договором. Но ведь если отсутствовали полномочия на совершение сделки, то сомнительно, что было предусмотрено вознаграждение за ее заключение. Конечно, мы можем обратиться к части 2 статьи 1002 ГК, согласно которой при отсутствии в договоре поручения определенного размера платы поверенному она выплачивается после выполнения поручения в соответствии с обычными ценами за подобные услуги. Да, но поручением, регулируемым главой 68 ГК, не предусмотрена возможность заключения сделок без наличия полномочий, а оплата поверенному, то есть лицу, выполняющему поручение, осуществляется исключительно на основании договора. Более того, согласно части 1 статьи 1009 ГК, плата поверенному за выполненную работу не осуществляется, если поручение выполнено поверенным после того, как он узнал или мог узнать о прекращении действия договора поручения, то есть в случае отсутствия полномочий (к примеру, вследствие прекращения срока действия договора).

Вообще, вопрос о прекращении договора также заслуживает внимания. Так, в соответствии с частью 1 статьи 1008 ГК существуют следующие основания прекращения договора поручения:

— отказ доверителя либо поверенного от договора;

— признание одной из сторон недееспособной, ограниченно дееспособной либо без вести пропавшей;

— смерть одной из сторон;

— общие основания прекращения договора.

Согласно части 2 статьи 1008 ГК, доверитель либо поверенный имеет право отказаться от договора поручения в любое время. Отказ от права на отказ от договора является ничтожным.

В то же время пункт 1 статьи 304 ХК к основаниям прекращения агентского договора, кроме прочего, относит отзыв полномочий коммерческого агента представляемым субъектом либо отказ коммерческого агента от дальнейшего осуществления коммерческого посредничества по договору, заключенному сторонами без указания срока его действия. Как видим, коммерческий агент, в отличие от поверенного, может отказаться только от дальнейшего выполнения бессрочного договора. Но ведь содержание статей 1008, 1009 ГК дает ему возможность отказаться от любого договора, в том числе и с указанием срока. Более того, на основании части 3 статьи 1009 ГК он обязан будет возместить ущерб доверителю.

Впрочем, аналогичное правило предусмотрено и для самого доверителя. Таким образом, имеет огромное значение четкое определение того, какой договор заключают стороны — поручения или агентский, кем является лицо, оказывающее посреднические услуги, — поверенным или коммерческим представителем (агентом). И дабы избежать возможных негативных последствий, это следует четко закрепить в процессе оформления подобных договоров.