Большое количество украинских банков ощущает сейчас недостаток свободных денежных средств. Банки с иностранным капиталом ожидают помощи от своих материнских структур, те же банки, которые не могут рассчитывать на привлечение финансирования извне, часто заинтересованы в продаже проблемных активов. Такими активами могут быть проблемные кредиты банка.

На сегодня доля проблемных кредитов в активах банков составляет 83,803 млрд грн — 11,1 % от общей суммы выданных кредитов, согласно официальной статистике Национального Банка Украины (НБУ). Однако сами банкиры утверждают, что на самом деле процент проблемных кредитов в кредитных портфелях банков еще выше.

Также следует отметить, что на банки давят регуляторные требования НБУ. Проблемные активы не должны превышать 30 % активов банка. В случае превышения этого показателя НБУ обязан ввести в банке временную администрацию. Также НБУ ограничивает размер убытка, который может понести банк, — не больше 30 % регуляторного капитала за текущий отчетный период. Иначе НБУ также обязан ввести в банке временную администрацию.

Среди причин, побуждающих банковские учреждения продавать проблемные кредиты, особого внимания заслуживают следующие:

1) улучшение финансовой отчетности и рост уровня прибыльности вследствие того, что у банка отпадает необходимость формировать новые резервы под кредитные риски;

2) повышение кредитного рейтинга банковского учреждения путем уменьшения уровня проблемных активов и резервов в балансе банка, вследствие чего банк может получать финансовые ресурсы в больших объемах и с меньшей стоимостью;

3) повышение ликвидности банка вследствие получения денежных средств от покупателя кредитного портфеля;

4) высвобождение существенной час­ти персонала, организационных и прочих ресурсов, которые направляются банком на работу по взысканию проблемной задолженности.

В этой статье будет рассмотрена возможность рефинансирования проблемных кредитов за счет привлечения средств институциональных инвесторов, прежде всего средств институтов совместного инвестирования, путем продажи таких кредитов в активы венчурных фондов.

Особенности перехода прав требования по кредитным договорам в активы ИСИ

Правовые и организационные принципы создания, деятельности и ответственности субъектов совместного инвес­тирования, особенности управления их активами, требования к составу, структуре и хранению активов, особенности размещения и обращения ценных бумаг институтов совместного инвестирования, порядок и объем раскрытия информации институтами совместного инвестирования в целях привлечения и эффективного размещения финансовых ресурсов инвесторов определяются Законом Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевых и корпоративных инвестиционных фондах)» (Закон об ИСИ).

В соответствии со статьей 3 Закона институт совместного инвестирования (ИСИ) — это корпоративный инвестиционный фонд или паевой инвестиционный фонд.

Венчурным фондом, согласно статье 4 Закона об ИСИ, является недиверсифицированный ИСИ закрытого типа, который осуществляет исключительно частное (закрытое) размещение ценных бумаг ИСИ среди юридических и физических лиц.

В соответствии с абзацем 5 статьи 34 Закона об ИСИ в состав активов венчурного фонда могут входить долговые обязательства. Такие обязательства могут быть оформлены векселями, залоговыми, договорами займа и другими способами, не запрещенными законодательством Украины.

Исходя из содержания этой статьи, в состав активов ИСИ могут входить любые долговые обязательства при условии, что они оформлены не запрещенным законодательством способом. Следует отметить, что Законом не установлен исчерпывающий перечень долговых обязательств, которые могут входить в состав активов венчурного фонда.

Обязательства, оформленные договором, оформлены способом, установленным законодательством Украины (если иное прямо не предусмотрено законодательством Украины, решением суда или другим обязательным для исполнения документом/актом).

Таким образом, законодательством допускается возможность иметь в составе активов венчурного ИСИ долговые обязательства по договорам, заключенным в соответствии с требованиями действующего законодательства. Следовательно, право требования по кредитному договору может быть в составе активов венчурного ИСИ.

Для того чтобы передать в активы ИСИ право требования по кредитному договору, необходимо заключить между банком и компанией по управлению активами договор факторинга. Давайте подробно рассмотрим, может ли компания по управлению активами осуществлять факторинговые операции.

В соответствии с пунктом 11 части 1 статьи 4 Закона Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынка финансовых услуг» (Закон о финансовых услугах) факторинг относится к финансовым услугам. А финансовые услуги, согласно части 1 статьи 5 Закона о финансовых услугах, предоставляются финансовыми учреждениями. Компания по управлению активами является финансовым учреждением, так как это прямо определено частью 1 статьи 1 Закона о финансовых услугах.

Для осуществления факторинговой операции финансовое учреждение должно числиться в реестре финансовых учреждений и в приложении к свидетельству о регистрации финансового учреждения в ­видах финансовых услуг, которые финансовая компания имеет право осуществлять без получения лицензий и/или разрешений в соответствии с законодательством, должен быть указан факторинг.

Согласно части 2 статьи 5 Закона о финансовых услугах, исключительное право и другие ограничения относительно предоставления отдельных финансовых услуг устанавливаются законами о деятельнос­ти соответствующих финансовых учреждений и правовыми актами государственных органов, осуществляющих регулирование рынка финансовых услуг.

Законом о финансовых услугах не установлен запрет на совмещение деятельнос­ти по предоставлению факторинговых услуг с деятельностью по управлению активами институционных инвесторов.

Однако следует обратить внимание на то, что деятельность институтов сов­местного инвестирования регулируется Законом об ИСИ и Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» (Закон о ЦБ) и ограничения относительно предоставления отдельных финансовых услуг финансовыми учреждениями, деятельность которых регулируется данными законами, устанавливаются этими законодательными актами.

На основании части 2 статьи 16 Закона о ЦБ деятельность по управлению активами институционных инвесторов является профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг. А в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 16 Закона о ЦБ совмещение профессиональной деятельности на фондовом рынке с другими видами профессиональной деятельности, за исключением банковской, не допускается, кроме случаев, предусмотренных законом.

Существуют две правовые позиции относительно толкования содержания час­ти 2 статьи 16 Закона о ЦБ.

Первая из них состоит в том, что осуществление факторинговых операций является профессиональной деятельностью, а потому компания по управлению активами не может осуществлять факторинговые операции, поскольку это будет совмещением профессиональной деятельности на фондовом рынке с другими видами профессиональной деятельности.

О том, что осуществление факторинговых операций является профессиональной деятельностью, свидетельствует следующее:

1) для осуществления факторинговых операций финансовое учреждение должно числиться в реестре финансовых учреждений;

2) учетная и регистрирующая система финансового учреждения должна соответствовать требованиям, установленным нормативно-правовыми актами;

3) внутренние правила финансового учреждения должны быть согласованы с требованиями законов Украины и нормативно-правовых актов государственных органов, осуществляющих регулирование и надзор за рынками финансовых услуг;

4) профессиональные качества и деловая репутация персонала должны соответствовать установленным законом требованиям.

Согласно пункту 6 части 1 статьи 1 Закона о финансовых услугах, рынки финансовых услуг — это сфера деятельности участников рынков финансовых услуг в целях предоставления и потребления определенных финансовых услуг. К рынкам финансовых услуг относятся профессиональные услуги на рынках банковских, страховых, инвестиционных услуг, операций с ценными бумагами и других видах рынков, которые обеспечивают обращение финансовых активов. Таким образом, предоставление профессиональных услуг на рынке факторинговых услуг является профессиональной деятельностью.

Вторая правовая позиция состоит в том, что компания по управлению активами может осуществлять факторинговые операции. Это обосновывается следующим.

В законодательстве отсутствует определение профессиональной деятельности. При отсутствии такого определения невозможно разграничить, какие виды деятельности являются профессиональными, а какие нет, поскольку отсутствуют признаки, с помощью которых можно определить, какая деятельность является профессиональной. А это, в свою очередь, свидетельствует, что невозможно точно утверждать, что факторинговая деятельность является профессиональной деятельностью.

Также если обратить внимание на то, что профессиональная деятельность на фондовом рынке и банковская деятельность — это виды деятельности, для осуществления которых законодательством предусмотрено получение соответствующих лицензий, то можно связывать установленное статьей 16 Закона о ЦБ ограничение только с совмещением профессиональной деятельности на фондовом рынке с другими видами профессиональной деятельности, для осуществления которых необходимо получить лицензию. В то же время Законом о финансовых услугах не предусмотрено лицензирование факторинговой деятельности в соответствии со статьей 34.

Таким образом, в законодательстве существует неопределенность, которая приводит к неоднозначному толкованию норм закона, что может стать причиной нарушения законодательства.

По Закону о финансовых услугах уполномоченный орган в пределах своей компетенции выдает лицензии на осуществление финансовыми учреждениями:

1) страховой деятельности;

2) деятельности по предоставлению услуг накопительного пенсионного обес­печения;

3) предоставления финансовых кредитов за счет привлеченных средств;

4) деятельности по предоставлению любых финансовых услуг, предусматривающих прямое или опосредованное привлечение финансовых активов от физических лиц.

Следует отметить, что Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку и Государственная комиссия по регулированию рынка финансовых услуг придерживаются первой правовой позиции, рассмотренной выше.

Опыт других стран относительно уменьшения кредитных рисков банков путем продажи проблемных кредитов в активы инвестиционных фондов

При формировании и совершенствовании банковской системы Украины следует обращать внимание на мировой опыт. Конечно, банки стран с развитой экономикой работают в других условиях, но их опыт может быть применим и в нашем государстве.

Внедрение новых механизмов уменьшения кредитных рисков банков будет содействовать оздоровлению банковской системы и ее эффективному функционированию в целом. Следует отметить, что в мировой практике очень распространен способ уменьшения кредитных рисков путем продажи проблемных кредитов в активы инвестиционных фондов.

В качестве примера можно привести законодательное регулирование данного вопроса в Российской Федерации.

В частности, в 2008 году на фондовом рынке Российской Федерации появился новый инфраструктурный институт — кредитный паевой инвестиционный фонд (кредитный ПИФ). Кредитный ПИФ — это объединение средств инвесторов для приобретения обязательств по выданным кредитам, обеспеченным залогом, поручительством или гарантией, в целях получения дохода от погашения этих обязательств заемщиками.

Данный тип фондов может быть предназначен для секьюритизации пула кредитов путем выпуска под него ценных бумаг — инвестиционных паев и рефинансирования кредитов путем размещения инвестиционных паев на рынке.

В состав активов этого фонда могут включаться:

1) денежные средства, в т.ч. иностранная валюта, на счетах и во вкладах в кредитных организациях;

2) долговые инструменты;

3) денежные требования по кредитным договорам или договорам займа, выполнение обязательств по которым обес­печено залогом (за исключением последующего залога), поручительством или банковской гарантией;

4) имущество (в том числе имущественные права), которое было предметом залога и приобретено (оставлено за собой) в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации при обращении на него взыскания в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения обеспеченного залогом обязательства, денежное требование по которому составляет активы фонда;

5) финансовые инструменты, базовым активом которых являются размеры процентных ставок;

6) финансовые инструменты, базовый актив которых — финансовые инструменты, чьим базовым активом являются размеры процентных ставок.

Кредитные ПИФ могут не только выкупать обязательства по заключенным кредитным договорам, но и сами выдавать кредиты (займы) за счет имущества фонда, а также привлекать кредиты (займы) в фонд. Следует заметить, что такие фонды могут быть созданы исключительно в форме закрытых ПИФ, а их участниками могут выступать только квалифицированные инвесторы.

На данный момент зарегистрировано более 70 таких фондов, что свидетельствует о заинтересованности банков в этом инструменте. Российский опыт применения кредитных инвестиционных фондов показал, что их внедрение было оправданным.

Итак, вполне очевидно, что банки заинтересованы в уменьшении количества проблемных кредитов в своем кредитном портфеле. Внимание руководства банка и его акционеров должно быть в первую очередь направлено на развитие банка, на ведение банковской деятельности, а не на организацию работы по взысканию проблемных кредитов, требующую непропорционально большого количества времени и усилий.

На Украине для внедрения новых механизмов уменьшения кредитных рисков банков необходимо внести соответствующие изменения в законодательство. А именно — Законом об ИСИ следует предусмотреть, что венчурные ИСИ могут осуществлять факторинговые операции. Также целесообразно дополнить этот Закон положениями, предусматривающими возможность создания кредитных инвестиционных фондов, и положениями о порядке осуществления их деятельности.

САХНАЦКАЯ Ирина — партнер Правовой группы «Маэстро и Партнеры», г. Киев

САХНАЦКИЙ Андрей — партнер Правовой группы «Маэстро и Партнеры», г. Киев