Решение вопросов о способах защиты права собственности на акции, определение подведомственности споров, предметом которых выступают акции, связано с необходимостью определения правовой природы самой акции. Отсутствие такого понимания иногда порождает сомнительные теории.

Популярной в последнее время на Украине становится теория о том, что бездокументарные ценные бумаги не являются вещами и к ним невозможно применение такого способа защиты, как виндикация — истребование вещи из чужого незаконного владения.

К счастью, эта теория пока витает в кругах теоретиков, а не судей, иначе сколько было бы отказов в принятии исков о защите права собственности на бездокументарные или обездвиженные ценные бумаги! Хотя такое счастье также сомнительно, теоретики формируют неокрепшие умы будущих юрис­тов. Пройдет ли конкурс при поступлении на работу на фондовом рынке такой юрист?

Действительно, статья 179 Граж­данского кодекса Украины (ГК) определяет вещи как предметы материального мира, однако строить вывод о том, что бездокументарные ценные бумаги не являются вещью, опираясь только на эту статью, по меньшей мере неразумно.

Независимо от формы существования — документарной или бездокументарной — акция остается ценной бумагой, а следовательно, вещью, хотя бы в силу прямого указания об этом в законе:

— часть 3 статьи 195 ГК: «Цен­ные бумаги могут существовать в документарной и бездокументарной форме в соответствии с законом»;

— часть 3 статьи 3 Закона Украины «О цен­ных бумагах и фондовом рынке»: ценные бумаги по форме существования делятся на документарные и бездокументарные;

— часть 1 статьи 6 этого же Закона: акция — ценная бумага;

— статья 177 ГК: объектами граж­данских прав являются вещи, в том числе деньги и ценные бумаги.

Псевдотеория о том, что бездокументарные акции не являются ценными бумагами, а лишь способом фиксации прав из бумаги, влечет за собой ряд вопросов и рассуждений. Из какой бумаги фиксируются права, если не ценной? Акция как не ценная бумага, как не вещь, не объект гражданского оборота, уже не является акцией!

Одним словом, имеем какие-то права, но не имеем акцию. Не имеем акцию, не имеем прав из акции: в соответствии со статьей 194 ГК эти права неотъемлемы друг от друга. Нет акции, нет ее собственника — акционера, нет обязанного перед акционером лица — эмитента. Отсюда вывод: нет корпоративных прав. Вопрос: какие права фиксируются?

А что уж говорить о полномочиях ГКЦБФР осуществлять контроль за выпус­ком и обращением бездокументарных ценных бумаг как «бездокументарного способа фиксации прав».

Данная теория в ближайшем будущем грозит пополнить коллекцию абсурдов, ­частенько появляющихся в средствах массовой информации (СМИ). Например, после принятия Конституционным Судом Украины решения № 3-рп/2008 (решение о неконституционности Положения о Комиссии, утвержденного Указом Президента Украины) на сайте http://www.epravda.com.ua размещена статья «Для рейдерів настав зоряний час». Автор статьи считает очевидным, что «одной из важнейших (в контексте рейдерской активности на Украине) является норма о контроле представителями Комиссии регистрации акционеров для участия в собрании. Она предусмотрена только Положением, в Законе же такой нормы нет». Автор статьи, наверное, не знает о существовании Закона Украины «О хозяйственных обществах», статьей 41 которого Комиссии предоставлено такое право.

Последствия таких умозаключений могут быть плачевными: Комиссии и ТУ придется доказывать наличие у нее такого права так называемым рейдерам, желающим не допустить осуществления контроля за ­регистрацией акционеров.

«Лишили» Комиссию и полномочий учреждать СМИ, поставив под сомнение законность существования официальных изданий ГКЦБФР. Напрашивается вопрос: ну и как обеспечивать выполнение требований законодательства, к примеру статьи 43 Закона Украины «О хозяйственных обществах», в соответствии с которой акционерные общества обязаны опубликовать уведомление о проведении общего собрания в официальных изданиях Верховного Совета Украины, КМУ или ГКЦБФР? Где Комиссия должна публиковать принятые ею нормативно-правовые акты?

В силу статьи 7 Закона Украины «О порядке освещения деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления на Украине средствами массовой информации», органы государственной власти имеют право учреждать либо быть соучредителями печатных СМИ в порядке, установленном законодательством Украины. А статья 22 этого же Закона обязывает Комиссию, как орган государственной власти, наделенный полномочиями принимать нормативно-правовые акты, публиковать их именно в своих официальных печатных СМИ.

Вернемся к нашей первоначальной теме о правовом статусе бездокументарных акций. Итак, акция, независимо от того, в какой форме она существует, не перестает от этого быть ценной бумагой и, естественно, вещью. Акции действительно нельзя рассматривать исходя из классического понимания вещи как предмета материального мира. Однако ГК к вещам относит и имущественные права, которые также не являются предметом материального мира.

Гражданскому праву издавна известна теория деления вещей (res) на:

— телесные (res cоrporales) — осязаемые, которые могут быть предметом права собственности;

— бестелесные (res incorporales) — права и юридические ситуации, которые могут быть предметом юридических действий (за исключением права собственности).

К бестелесным вещам римляне относили не столько вещи в понятном нам смысле, сколько такие объекты, как наследство, требования, обязательства, то есть нематериальные предметы. В дальнейшем была доказана возможность оборота прав, то есть бестелесных вещей. Трансформировавшись, данная теория нашла свое новое место в европейском праве: к бестелесным вещам отнесены не только оборотоспособные права, но и нематериальные экономические блага, в том числе произведения, информация и др. Поэтому нормы права о вещных правах стали применяться и к бестелесным вещам.

Если не считать бездокументарные ценные бумаги вещами, то невозможно говорить и об их обращении. Невозможным также становится и наличие института учета права собственности на бездокументарные ценные бумаги исключительно из-за их отсутствия.

Ценные бумаги отнесены нашим ГК к объектам гражданских прав. И, как все объекты гражданских прав, они могут свободно обращаться или переходить от одного лица к другому в порядке правопреемства или наследования либо иным образом, если они не изъяты из гражданского оборота, не ограничены в обороте либо не являются неотъемлемыми от физического или юридического лица. Виды объектов гражданских прав, изъятых из оборота или ограниченных в обороте, устанавливаются Законом.

Своеобразие применения этой нормы права было продемонстрировано одним из судей райсуда г. Запорожья. Установив факт нарушения эмитентом срока реализации выкупленных собственных акций, суд решил: «Акции в количестве… штук, приобретенные ЗАО… у уволившихся акционеров и реализованные согласно договорам… признать такими, которые не могут находиться в гражданском обороте».

А уж если исходить из материалистической теории, что вещью может быть только предмет материального мира, то и документарные акции нельзя отнести к вещам. Сертификат акций, который выдается в подтверждение права собственности на акции, никоим образом нельзя отождествлять с самой ценной бумагой. Он всего лишь подтверждает факт владения определенным лицом, в нем записанным, определенным количеством акций.

Пунктом 1.3 Положения о требованиях к сертификатам ценных бумаг, выпущенных в документарной форме, утвержденного решением ГКЦБФР № 95 от 31 июля 1998 года, документарная форма существования ценных бумаг определена как сертификат ценных бумаг, содержащий реквизиты соответствующего вида ценных бумаг определенной эмиссии, данные о количестве ценных бумаг и удостоверяющий совокупность прав, предоставленных этими ценными бумагами. В отличие от самой акции, которая предоставляет корпоративные права, сертификат подтверждает, что лицу, записанному в одном сертификате, принадлежит определенное количество акций, и удостоверяет принадлежность лицу прав из акций.

Однако именно указанное Положение внесло недоразумение относительно тождественности понятий «акция» и «сертификат акции». Так, в пункте 1.4 указанного нормативного документа сертификат определяется как бланк ценной бумаги, который выдается собственнику ценной бумаги (ценных бумаг) и содержит определенные законодательством реквизиты и название ценной бумаги «акция», «облигация» или наименование «сертификат акций» (облигаций) и определяет право собственности на ценную бумагу (ценные бумаги). Это определение, как минимум, некорректно.

Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» сертификат акций не отнесен к ценным бумагам. Бланк ценной бумаги не может быть выдан собственнику ценной бумаги: бланк — лист с час­тично напечатанным текстом, в остальной час­ти подлежит заполнению (С.И. Ожегов. Словарь русского языка. С. 11). А такой заполненный бланк по логике должен приобретать статус самой акции.

Количество выпущенных эмитентом акций и выданных им же сертификатов (выдать обязан) не совпадает. На первичном рынке обращения акций сертификатов, как правило, выдается меньше, поскольку в них определяется суммарное количество акций, принадлежащих одному лицу, а в дальнейшем, в связи с утратой сертификатов, признанием недействительными, погашением в связи с переходом права собственности и выдачей новому собственнику, количество выданных сертификатов значительно превышает количество выпущенных акций.

Пунктом 1.4 Положения предусмотрена возможность выбора наименования сертификата: «акция» или «сертификат акций». При этом независимо от наименования данный документ удостоверяет право собственности на ценную бумагу (ценные бумаги).

Предположим, наименование документа «акция». Можно ли отнести такой документ к ценной бумаге, а именно акции? Нет.

В соответствии со статьей 6 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» акция — именная ценная бумага, удостоверяющая имущественные права ее собственника (акционера), а также неимущественные права, предусмотренные законодательством. Акция, в отличие от документа, указанного в пункте 1.4, удостоверяет права из бумаги, а не удостоверяет право собственности на нее саму, и сама является объектом права собственности.

Перечень реквизитов бланков сертификатов (если бланк акции — это сертификат, то бланк сертификата — это что?) приведен в пункте 8.2 Положения, ­в котором уже однозначно указано, что для акций перед названием вида ценной бумаги следует указывать слово «сертификат», независимо от того, суммарный он или единичный. Кстати, и последние величины не могут быть применены к акции, а только к сертификату.

И главный критерий отличия сертификата акции от самой акции. При переходе права собственности на акцию (вещь) сертификат акции, выданный ранее продавцу этих акций, погашается, а новому собственнику выдается иной сертификат, содержащий уже другой номер, а может, и серию, имя нового собственника, а возможно, и другое количество акций (если у продавца приобретены не все принадлежащие ему акции). Сертификат акции аннулируется и считается недействительным. При этом акции, явившиеся предметом договора, не уничтожаются, а продолжают существовать.

Все сказанное свидетельствует о том, что сертификат акции не является ни вещью, ни ценной бумагой, ни акцией, а является документом, подтверждающим право собственности на акции! Знание указанного вопроса необходимо! В противном случае количество свидетельств о праве на наследство на сертификаты акций, виданных нотариусами, и решений судов о признании права собственности на сертификаты акций будет возрастать, а количество регистраторов — пропорционально уменьшаться, поскольку осуществить перерегистрацию права собственности по таким документам регистраторы просто не смогут — как погасить, признать недействительным сертификат, признанный объектом права собственности?

Отличием сертификата акций от выпис­ки со счета у хранителя является лишь то, что законодательством закреплена обязанность регистратора погасить сертификат в случае перехода права собственнос­ти на акции, выписка же со счета у хранителя при переходе права собственности на акции не погашается и у собственника не изымается.

Но, учитывая то, что в выписке указана дата ее выдачи, а также отсутствие обязанности ее погашения, рассматривать такую выписку как подтверждение права собственности на акции возможно лишь на дату, указанную в выписке, хотя прямого указания об этом в законодательстве нет. То есть акции в документарной форме и акции в бездокументарной форме являются вещами равно бестелесными. Подтверждением владения такими вещами являются соответственно сертификат акций и выписка со счета у хранителя, которые имеют одинаковый статус — статус правоустанавливающего документа.

Рассмотрим различия в регулировании некоторых вопросов, связанных с выпуском и обращением бездокументарных и документарных акций (см. Таблицу 1).

Как видим, различия несущественные. Такие различия обусловлены тем, что бездокументарная форма существования ценных бумаг призвана лишь обеспечить легкость и скорость обращения этих бумаг.

Подытожить сказанное как нельзя лучше мнением Нерсесова Н.О.: «В них (ценных бумагах) можно отметить три момента: возникновение, обращение и осуществление. С точки зрения первого и последнего моментов, они рассматриваются как обязательства, а с точки зрения второго момента — как вещи» (Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. — М.: Статут, 2000).

К сожалению, в практике правоприменения приходится сталкиваться не только с непониманием таких явлений, как двойственность ценных бумаг, специфика бездокументарных акций как вещей и т.д., но и с непониманием более простых явлений.

С июня 2006 года судами рассматривался спор о признании недействительными решений общего собрания акционеров одного ЗАО, находящегося в Закарпатской области. Основания иска: на собрании не присутствовали акционеры, владеющие более 80 % голосов, нарушение норм статьи 43 Закона Украины «О хозяйственных обществах». Судом первой инстанции иск был удовлетворен. Апелляционный суд отменил решение суда первой инстанции и постановил новое решение — в удовлетворении иска отказать. Определением ВСУ отменил решения судов и отправил дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Ни один из судов не исследовал вопрос о том, что выпуск акций ответчика даже на сегодня вообще не зарегистрирован, то есть отсутствуют акции, отсутствуют акционеры, отсутствуют акционерные отношения. Законность проведения какого общего собрания акционеров уже два года рассматривают суды?

Но проблема все-таки существует. Проблема с виндикацией как документарных, так и бездокументарных акций.

Иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения может быть удовлетворен в случае установления следующих обстоятельств:

1) истец обладает правом собственности или иным вещным правом в отношении истребуемого имущества;

2) возможна конкретизация истребуемого имущества путем установления его индивидуально определенных признаков;

3) спорное имущество находится в незаконном владении ответчика;

4) ответчик не является добросовестным приобретателем.

Первое обстоятельство устанавливается наличием у собственника правоустанавливающего документа, каковыми являются сертификат и выписка хранителя. Однако переход права собственности на именные акции осуществляется путем совершения записи в реестре — при документарной форме существования; совершения записей хранителем (хранителями) — при бездокументарной форме существования.

При таких перерегистрациях права собственности сертификат акций (даже если он не был предоставлен регистратору, например по причине утери) признается недействительным, а недействительность выпис­ки хранителя вообще определяется днем, следующим за днем выдачи выписки. То есть в случае с именными акциями факт наличия права собственности должен устанавливаться данными учета права собствен­ности в Национальной депозитарной системе.

А вот установление второго обстоятельства фактически невозможно. Инди­видуально определенными признаками акции, все равно в какой форме они существуют, не обладают.

Как сказано выше, документарная форма существования акции — это выдача акционерам сертификатов. Сертификаты выдаются на суммарное количество акций, при этом в сертификате акций не отображаются номера и серии самих ценных бумаг — акций.

Пример из практики. К регистратору для переоформления права собственности обратился «наследник» умершего акционера, предъявив поддельные документы о праве собственности на наследство. При этом поддельность документов силами регистратора установить невозможно, да и не обладает регистратор такими полномочиями.

По документам на «наследника» оформлены 155 акций. На счету этого наследника числились еще акции. После успешного вступления в наследство все количество акций отчуждается пяти лицам.

К кому должен предъявить иск умерший акционер об истребовании своего имущества? Как определить, кто из новых собственников является добросовестным приобретателем?

При наличии только родовых признаков и отсутствии индивидуальных это сделать на сегодня невозможно. Данный пробел можно отнести к недоработке законодателя.

Закон Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» предусматривал один из обязательных реквизитов акции — ее порядковый номер одновременно с возможностью выдачи акционеру суммарного сертификата. 3 августа 1999 года ГКЦБФР внесла изменения в Положение о требованиях к сертификатам ценных бумаг № 95 от 31 июля 1998 года в части обязательного реквизита сертификата акций — номера и серии самих акций.

Но данная норма просуществовала недолго и была отменена 23 октября 2001 года. А вот если бы не была отменена, то существовала бы возможность проследить всю цепочку движения акции, например под № 7 серии «А», и определить добросовестного приобретателя этой акции.

Так же обстоят дела и с бездокументарной формой существования акций, с тем лишь отличием, что выписка со счета у хранителя никогда не содержала номера и серии самих акций.

Как видим, независимо от формы существования акций, проблема с виндикацией существует. Необходимость разрешения указанной проблемы вызвана тем, что под сомнением оказывается само право собственности на акцию и возможность его восстановления и защиты. И уж если применение общепринятых способов защиты права собственности в данном случае невозможно, необходимо законодательно определить действенные методы, гарантирующие собственникам акций защиту и восстановление нарушенных прав, исходя из правовой природы и сущности акции.

ЗДОРОНОК Галина — заместитель начальника Запорожского ТУ ГКЦБФР, г. Запорожье