Очень хорошо, что вопросы защиты бизнеса стали профессионально исследоваться в юридическом сообществе именно как комплексная тема, а не как отдельные разрозненные направления предоставления юридических услуг. Есть один аспект в деле защиты бизнеса, до которого у бизнесмена почти всегда «руки не доходят». Это — защита интересов семьи бизнеса. В данной статье пойдет речь об имущественных интересах, которые возникают в тех случаях, когда бизнесмен временно либо навсегда отходит от дел. Аресты, болезни и прочие жизненные неурядицы (в общем, все то, что в быту называется форс-мажором) раскрывают несколько проблем.

Некоторые из них носят информационный характер, некоторые – правовой. Но решение, а еще лучше – предотвращение этих проблем и составляет единый комплекс защиты имущественных интересов семьи бизнесмена.

 

Поиски адвоката

Как показывает практика, далеко не всегда члены семьи бизнесмена проинформированы о том, кто выступает его адвокатом. В случае появления информации о задержании гражданина сотрудниками правоохранительных органов возникает вопрос: к какому адвокату обращаться? Идеальный вариант, когда у бизнесмена уже есть договор с адвокатом, родные знают его контакты, и при возникновении сложной ситуации адвокат незамедлительно выезжает к своему клиенту, в жизни встречается очень редко. Как правило, либо члены семьи вообще не знают о таком адвокате, либо не существует соответствующего договора. И после поступления неприятного известия начинаются судорожные попытки поиска адвоката и заключения с ним договора с оформлением всех необходимые документы. В результате теряется драгоценное время, и адвокат начинает осуществлять защиту клиента уже после возникновения проблемы, иногда даже спустя несколько дней.

 

Информация о бизнесе

Еще одна проблема связана с неосведомленностью членов семьи бизнесмена о его деятельности, в некоторых случаях это является результатом сознательной политики бизнесмена (защита семьи от «грубых реалий» бизнес-процессов, стремление утаить от жены реальный размер своих активов и т.д.). А иногда это просто халатность, результат политики «еще успеется». Все хорошо, пока все идет хорошо. Однако в случае временного отсутствия бизнесмена (болезнь, тот же арест) зачастую члены семьи не знают, кто, в каком размере и на каких условиях мог бы оказать финансовую помощь для оплаты, например, медицинских процедур или услуг адвокатов.

 

Наследство

Такие «информационные» проблемы перерастают в юридические в случае смерти бизнесмена. Во-первых, наследники, как правило, даже не знают, на что могут претендовать. Во-вторых, даже если объем наследственной массы определен, возникает вопрос сохранения и управления этим имуществом. Как известно, срок принятия наследства законодательно определен шестью месяцами (статья 1270 Гражданского кодекса (ГК) Украины).

Законодательство в самых общих чертах определяет судьбу корпоративных прав умершего (пакеты акций, доли в ООО), хотя и здесь не все гладко. Если правовой режим акций как движимого имущества (вещи) четко закреплен в статье 177 ГК Украины, то понимание правовой природы участия в ООО (и как корпоративного права, и как личного неимущественного права) до сих пор вызывает на практике разночтения. Судебная практика свидетельствует об отсутствии единой правовой позиции.

Помимо вопроса «что достанется наследникам через полгода», возникает вопрос управления корпорацией в это время. Понятно, что наследники не могут претендовать на получение права голоса на общем собрании акционеров до момента вступления в наследство и оформления права собственности на акции. Но и законодательно установленных правовых механизмов по контролю за тем, как развиваются дела в корпорации в этот полугодичный период, тоже нет. Статьи 1286–1288 ГК Украины, предусматривающие возможность назначения исполнителей завещания, практически не работают и в силу неготовности родственников умершего к эффективному контролю за деятельностью корпорации, и в силу отсутствия реальных правовых механизмов привлечения к ответственности лиц, допустивших значительное уменьшение реальной стоимости наследуемой доли в корпорации вследствие проведения определенных операций.

 

Изменения в управлении

В последнее время в нашей стране в результате принятия новых нормативных актов существенно изменился режим корпоративного управления. Прежде всего это связано с принятием новых законов об ООО и о корпоративных договорах. Инструментарий собственников корпоративных прав стал более разнообразным, и это одновременно и упрощает, и усложняет ситуацию. С одной стороны, участникам корпоративных структур предоставлен достаточно широкий спектр возможностей конструировать правовой режим своих корпоративных прав. В то же время в случае отсутствия такого механизма, заранее определенного собственником, либо в случае неинформированности наследников о таком механизме последние оказываются лицом к лицу со сложной непрогнозируемой ситуацией.

 

Выводы

Так что в случае смерти бизнесмена практически ситуация выглядит следующим образом: в течение всего срока открытия наследства и совершения процедур по вступлению в наследство корпоративные права бизнесмена, во-первых, не работают, а во-вторых, вопросы сохранности стоимости этих корпоративных прав отдаются на откуп другим участникам корпорации.

В связи с этим хотелось бы сделать два замечания. Во-первых, всем владельцам корпоративных прав необходимо понимать, что облегчение процедуры передачи этих прав по наследству и охрана имущественных прав наследников — это их прямая обязанность. Во-вторых, мне кажется, уже настало время для законодательного урегулирования вопросов защиты прав наследников владельцев корпоративных прав. Думаю, что делать это нужно по двум направлениям: с одной стороны, презюмировать имущественную ответственность корпорации либо иных участников корпорации за непредоставление соответствующей информации наследникам участника либо уполномоченному им лицу и за умышленные деяния по уменьшению рыночной стоимости наследуемой доли, с другой — законодательно расширить компетенцию того же нотариуса, исполнителя завещания и иных субъектов, уполномоченных управлять наследственной массой до момента вступления в наследство.

Перечисленные выше вопросы давно назрели, и отсутствие надлежащего их регулирования ежедневно порождает конфликтные ситуации.

 

ОНУФРИЕНКО Александр — партнер практики частных клиентов ЮФ Asters, г. Киев

---

Комментарии

Новый закон

Александр СМИШКО, юрист ЮФ Hillmont Partners

Действующим Законом «О хозяйственных обществах» не наилучшим образом урегулирован вопрос о защите интересов наследников корпоративных прав. Об этом свидетельствует неоднозначная судебная практика.

Но не так давно, 6 февраля 2018 года, парламент принял Закон «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», который должен вступить в силу уже в мае этого года.

Этот закон содержит нормы, более детально регулирующие данный вопрос. На наш взгляд, это положительные изменения, которые предоставят наследникам дополнительную защиту их прав.

К примеру, статья 23 нового закона содержит норму о том, что в случае смерти одного из участников общества его доля переходит к наследнику без согласия других участников общества.

Также указанная статья детально регулирует вопрос перехода к наследнику доли участника, размер которой составляет менее 50 % уставного капитала: наследнику достаточно подать заявление о вступлении в общество в течение года со дня окончания срока для принятия наследства. В случае пропуска указанного срока общество вправе исключить такого участника.

Именно здесь и было бы целесообразно презюмировать ответственность общества за непредоставление соответствующей информации наследникам и установить обязанность уведомления наследника о его праве.

 

Наследник в доле

Александр КОВАЛЬ, руководитель департамента АФ «Грамацкий и Партнеры», адвокат

Согласно части 1 статьи 23 Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», в случае смерти участника общества его доля переходит к его наследнику без согласия участников общества. Вне всяких сомнений, это будет серьезное облегчение для наследника в дальнейшей реализации своих прав в качестве участника общества. Однако процесс наследования — дело не одного дня, и вопрос о том, как сохранить активы и денежные средства общества до момента получения наследником свидетельства о наследстве на долю в уставном капитале общества, по-прежнему не
разрешен.

Внесение нотариусом в день открытия дела о наследстве в Единый государственный реестр юридических лиц (в сведения об обществе) записи относительно умершего участника и подачи наследником заявления о наследовании его доли в уставном капитале общества, полная солидарная ответственность участников перед будущим участником в случае умышленного уменьшения имущества общества с целью умаления имущественного интереса наследника — все это существенно увеличило бы возможности наследника в будущем компенсировать потери. Однако сегодня такие возможности для наследника доли в уставном капитале общества действующим законодательством не
предусмотрены.