Институт представительства в суде интересов юридических и физических лиц определен в нашем законодательстве неоднозначно.

При сложившейся на Украине единой судебной системе, когда на Верховном Суде замыкаются общие, хозяйственные и военные суды, целесообразно было бы принять один процессуальный кодекс, регулирующий гражданский судебный процесс во всех судах Украины и унифицирующий подход к рассмотрению сходных дел в хозяйственных и общих судах.

Показательным в этом отношении является институт представительства, присутствующий частично в ГПК, ГК и ХПК Украины. Анализ текстов этих кодексов показывает, что их авторы

по-разному понимали вопросы представительства и исходили не из единообразного их толкования, а из конъюнктурных соображений: открыть двери института представительства и впустить в него всех желающих. В результате некоторые судебные разбирательства похожи на собрания домовых комитетов.

Закон Украины «Об адвокатуре» тоже однозначно не определяет правовой статус адвоката и документ, подтверждающий его полномочия в судебных и несудебных органах.

В статье 110 ГПК закреплено правило, согласно которому граждане могут вести гражданские дела в общих судах через своих представителей. В соответствии со статьей 112 ГПК ими могут быть: пункт 4 — адвокаты; пункт 6 — иные лица, допущенные судом. Документом, подтверждающим полномочия адвоката в суде, является ордер (пункт 4 статьи 113 ГПК), а для иных лиц — устное заявление доверителя в судебном заседании, занесенное в протокол (пункт 5 статьи 113 ГПК), или доверенность, оформленная по правилам статьи 114 ГПК Украины.

Часть 2 статьи 271 КУоАП иначе рассматривает этот вопрос. Полномочия адвоката, осуществляющего защиту лица, привлекаемого к административной ответственности, и оказывающего ему юридическую помощь, подтверждаются ордером или доверенностью. При этом не говорится, в каких случаях адвокат предоставляет ордер, а в каких доверенность.

Здесь тоже есть определенные противоречия. Согласно части 2 статьи 268 КУоАП, лицо, привлекаемое к административной ответственности, обязано лично присутствовать в суде при рассмотрении дела, поскольку присутствие вместо него представителя законом не предусмотрено. В то же время, согласно ГПК, в суде вместо привлекаемого к административной ответственности лица по доверенности может участвовать его представитель. Непонятно, правда, какими полномочиями обладает при этом представитель, получивший доверенность в соответствии со статьями 114, 115 ГПК Украины, если представительство по доверенности не предусматривает передачу таких прав, как оказание юридической помощи.

Пункты 1 и 2 части З статьи 44 УПК по-своему рассматривают этот вопрос: полномочия адвоката — защитника в уголовном деле, являющегося членом адвокатского объединения, подтверждаются ордером, а работающего на индивидуальной основе — копией соглашения. Чем вызваны эти различия, непонятно.

Процессуальное положение адвоката — члена адвокатского объединения — и адвоката, работающего на индивидуальной основе, согласно УПК, одинаковое — оба личным участием осуществляют защиту гражданина и являются адвокатами Украины, действующими на основании свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью. Адвокат-защитник, а не адвокатское объединение, является самостоятельным процессуальным лицом в уголовном процессе и несет персональную ответственность за качество защиты.

Статья 1 Закона Украины «Об адвокатуре» искусственно разделила задачи, поставленные перед адвокатурой: 1) содействовать защите прав и свобод, представлять законные интересы лиц; 2) оказывать иную юридическую помощь.

Такая конструкция написания текста Закона вводит в заблуждение, дает возможность воспринимать и толковать представление интересов и оказание юридической помощи, как самостоятельные виды адвокатской деятельности.

Однако в соответствии со статьями 5, 6 и 7 Закона Украины «Об адвокатуре», представление интересов лиц и оказание юридической помощи поставлены в один ряд и не имеют отдельного определения. Поэтому представительство, осуществляемое в соответствии с Законом Украины «Об адвокатуре», нельзя отождествлять с представительством по доверенности, осуществляемым в соответствии со статьями 114, 115 ГК Украины. Это совершенно разные юридические понятия с разными юридическими последствиями.

Поэтому тезис «содействовать защите прав и свобод и представлять интересы лиц», стоящий перед тезисом «оказание иной юридической помощи», — не что иное, как терминологически одно целое понятие, составляющее суть юридической помощи.

Анализируя действующий Закон Украины «Об адвокатуре», можно сделать вывод: адвокат является специальным самостоятельным субъектом гражданского, хозяйственного, уголовного и административного процесса, осуществляющим в любом суде только одну функцию — содействие защите законных прав и свобод представляемого им лица с ограниченными правами и обязанностями и представление его интересов путем оказания юридической помощи.

Адвокат, представляющий лицо в общем суде по гражданскому делу на основании ордера, не может участвовать в судебном заседании без своего доверителя, потому что не может заменить его и принять самостоятельно такие решения, как: признать иск или нет, заключить мировое соглашение, передоверить ведение дела, обжаловать решение суда и т.д. В соответствии со статьей 115 ГПК эти решения в суде может принимать только само лицо или его представитель, действующий на основании доверенности. Ордер адвоката по форме и содержанию не может заменить доверенность, выданную представителю в соответствии со статьями 114, 115 ГПК Украины.

Адвокат, представляющий интересы лица в суде по доверенности, формально перестает действовать в соответствии с Законом Украины «Об адвокатуре» и в этом случае выступает как лицо, наделенное доверителем правами, принадлежащими последнему на основании ГК, ГПК и ХПК. Представитель по доверенности фактически и юридически заменяет лицо в судебном процессе, дает объяснения по сути заявленного иска или жалобы, отвечает на вопросы участников процесса, суда, признает или возражает против иска, заключает от имени доверителя в суде мировые соглашения, в том числе и имущественного характера, что равнозначно заключенному между сторонами договору.

Представителя в суде по доверенности нельзя рассматривать как лицо, оказывающее юридическую помощь, потому что юридическая помощь не относится к правам лица, принадлежащим ему в соответствии с ГК и ГПК. Предоставление юридической помощи в суде — специальный вид деятельности, осуществляемый адвокатами на основании статьи 59 Конституции Украины и специального Закона Украины «Об адвокатуре». Адвокат, оказывающий лицу юридическую помощь в суде, на вопросы участников процесса не отвечает, объяснений по сути дела не дает. Статья 39 Правил адвокатской этики запрещает адвокату вступать в имущественные отношения со своим доверителем, кроме отношений по оплате гонорара. Значит, заключать от имени своего доверителя в суде мировые и иные соглашения с другой стороной адвокату запрещено, так как он не имеет права принимать на себя и распоряжаться личными правами своего доверителя, принадлежащими последнему по закону.

Из сказанного следует, что действующее в настоящее время законодательство об адвокатуре запрещает адвокату выступать представителем лица по доверенности в общем суде по любому гражданскому делу.

Своеобразно разрешен вопрос представительства в статье 28 ХПК, закрепившей правило, по которому дела юридических лиц в хозяйственном суде могут вести иные лица по доверенности, выданной за подписью руководителя и удостоверенной печатью организации, а граждан — представители по нотариально удостоверенной доверенности.

В ХПК не отведено место для адвоката в хозяйственном судебном процессе. Следовательно, не предусмотрена и возможность получения сторонами в хозяйственном суде юридической помощи в лице адвоката, что противоречит статье 59 Конституции. Анализ института представительства, закрепленного ХПК, показал существенные противоречия как в нем самом, так между ХПК и Законом Украины «Об адвокатуре».

Часть 6 статьи 49 ХПК упоминает о взыскании расходов за услуги адвоката стороне, в пользу которой вынесено решение. Но в то же время ХПК не дает ответа на вопрос, на основании какой нормы адвокат участвует в хозяйственном процессе, в каком процессуальном качестве и какими обладает правами.

Часть 3 статьи 28 ХПК низвела адвоката по правовому статусу до уровня иных лиц, обязанных выступать в хозяйственном суде только по доверенности, которой доверитель передает адвокату права, принадлежащие ему лично по закону. Адвокат, выступая в хозяйственном суде по доверенности и заменяя сторону в процессе, не может рассматриваться в качестве специального представителя лица, оказывающего последнему юридическую помощь в соответствии с Законом Украины «Об адвокатуре». А раз так, то как можно взыскивать расходы за услуги адвоката, если формально адвоката в хозяйственном процессе нет.

Статья 49 ХПК вводит новый юридический термин — «услуга адвоката». Однако услуги предоставляются предпринимателями, органами обслуживания населения и т.д., адвокаты же оказывают не услуги, а предоставляют юридическую помощь. Адвокатская деятельность не относится к предпринимательской.

Выступая в хозяйственном суде по доверенности, поверенный может распоряжаться имуществом доверителя путем признания иска полностью или частично, заключения мирового соглашения и т.д. Однако Закон Украины «Об адвокатуре» и Правила адвокатской этики под страхом дисциплинарной ответственности делать это адвокату запрещают.

По моему мнению, ведение адвокатом дел по доверенности в хозяйственных судах по правилам части 3 статьи 28 ХПК в настоящее время также недопустимо. Обязывая адвокатов вести дела по доверенности, ХПК толкает их на путь грубого нарушения Закона Украины «Об адвокатуре» и Правил адвокатской этики. Хотя есть адвокаты, нарушающие Правила адвокатской этики и участвующие в хозяйственных судах по доверенности с унизительным для их профессии статусом иных лиц.

В Законе «Об адвокатуре» закреплено, что адвокат имеет право представлять интересы лиц по их поручению. Однако к отношениям между адвокатом-поверенным и доверителем можно только частично применить правила, предусмотренные статьями 386–394 ГК, регулирующие права и обязанности сторон по договору поручения, в то время как на поверенного, выполняющего договор поручения по доверенности, указанные нормы применяются в полном объеме.

Статья 389 ГК предоставляет поверенному по доверенности право в исключительных случаях назначать себе заместителя (институт передоверия), и тогда поверенный несет перед доверителем ответственность только за избрание заместителя. Закон Украины «Об адвокатуре» этого не предусматривает. Даже если два или несколько адвокатов оказывают одному лицу юридическую помощь, они не являются заместителями друг друга, а только распределяют между собой обязанности: кто, где, когда и какую юридическую помощь оказывает.

В соответствии с пунктом 3 статьи 390 ГК поверенный по доверенности должен передать доверителю все полученное им в связи с выполнением договора поручения. А согласно пункту 4 статьи 394 ГК Украины, в случае смерти поверенного его наследники обязаны принять меры по охране имущества доверителя и уведомить его об этом. Словом, поверенный может вступать с доверителем в имущественные отношения, не запрещенные законом, принимать на сохранение имущество доверителя.

Все перечисленное категорически запрещено делать адвокату — поверенному по ордеру, о чем было сказано выше. Главным отличием является то, что к поверенному по доверенности доверитель может предъявить только материальные требования, а к адвокату — поверенному по ордеру Законом Украины «Об адвокатуре» и Правилами адвокатской этики, кроме материальных требований со стороны доверителя предусмотрены дополнительные нравственные требования, а за их нарушение — дисциплинарная ответственность.

В соответствии со статьей 116 ГПК представителями в суде не могут быть адвокаты, принявшие поручение с нарушением правил, установленных законодательством Украины; в соответствии с пунктом «б» статьи 112 ГПК — лица, исключенные из коллегии адвокатов. Нарушение этих правил рассматривается как недобросовестное представительство.

До 1992 года все адвокаты являлись членами областных коллегий адвокатов, исключение из которой лишало их права осуществлять адвокатскую деятельность. В настоящее время любая коллегия адвокатов является адвокатским объединением, а исключение из нее не лишает права продолжать осуществлять адвокатскую деятельность.

К адвокату могут быть применены такие дисциплинарные взыскания, как приостановление сроком от шести месяцев до одного года или аннулирование свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью. Однако о правовых последствиях таких взысканий ни в одном законе четко ничего не сказано.

Может ли адвокат после применения к нему указанных санкций выступать представителем лица в суде по доверенности или зарегистрироваться частным предпринимателем и оказывать посреднические услуги в виде представительства в суде, продолжать осуществлять защиту гражданина или представлять интересы лица по рассматриваемому в суде уголовному или гражданскому делу по договору, заключенному до принятия решения дисциплинарной палатой.

По смыслу и духу закона в перечисленных выше случаях лицо не может быть представителем или защитником в суде. Но в ГПК никаких ограничений этому нет, как нет и указания, кто обязан эти процессы контролировать.

Известны случаи, когда лица, свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью которых аннулированы или приостановлены, регистрируются частными предпринимателями или оформляют доверенности и выступают в судах по гражданским делам в качестве представителей, а то и защищают граждан по уголовным делам как специалисты.

В соответствии со статьей 387 ГК гражданин — поверенный по договору поручения не имеет права получать от доверителя вознаграждение за его выполнение, кроме случаев, указанных в Законе. Получение вознаграждения за выполнение договора поручения возможно в двух случаях: адвокатами за оказание юридической помощи в соответствии с Законом Украины «Об адвокатуре» и частными предпринимателями за оказание посреднических услуг в соответствии с Законом Украины «О предпринимательстве». Остальные граждане, кроме состоящих в трудовых отношениях, выступая представителями в суде, обязаны выполнять эти функции безвозмездно. Однако некоторые суды взыскивают расходы за услуги таких представителей, что незаконно и способствует уклонению последних от уплаты налогов с доходов.

Известен и совсем анекдотичный случай из практики хозяйственного суда. Гражданин представился руководителю частного предприятия адвокатом, получил за ведение дела соответствующую оплату и доверенность, где было указано, что адвокату X доверяется ведение дела в суде Y. Судья допустил его к участию в деле, не проверив наличие у него права осуществлять адвокатскую деятельность, и именем Украины постановил решение, в котором указал, что судья N с участием адвоката X рассмотрел дело. Так на Украине появился новый «адвокат».

Приведенные выше факты свидетельствуют об участии в судебных процессах недобросовестных представителей и, мягко говоря, безразличном отношении судов к этому вопросу. Ответственность за недобросовестное представительство предусмотрена статьей 117 ГПК, если это допустили адвокаты или должностные лица. А как быть с иными лицами?

ХПК вообще не знает института недобросовестного представительства и ответственности за это. Хотя непонятно, почему институты представительства в общих и хозяйственных судах, входящих в единую судебную систему Украины, должны отличаться.

Такого основания для отмены решения суда, как участие в деле недобросовестного представителя, ни ГПК, ни ХПК Украины не знают.

Все это привело к тому, что сегодня в наших судах из числа иных лиц в качестве представителей сторон по доверенности можно встретить бывших слесарей-сантехников, инженеров холодильного оборудования, докторов биологических наук, композиторов, милиционеров и т.д.

Своим безответственным поведением в судебных процессах большинство из них дискредитируют судебную систему и зачастую вредят лицам, которым оказывают «услуги». Причастные к отправлению правосудия знают, кому и почему выгодно хождение по судам в качестве представителей и защитников никому не известных серых личностей из числа иных лиц, хватающих вас прямо на пороге суда за ворот и предлагающих решить любой вопрос. Налицо юридическая анархия института судебного представительства на Украине, «узаконенная» ГПК, ХПК и ГК.

Еще в 1864 году наши предшественники, реформируя судебную систему Российской империи, осознавали, что институт представительства в суде является составляющей частью судебной системы и к этой ответственной работе можно допускать только профессионально подготовленных лиц, ответственных перед законом и оказывающих существенное влияние на качество правосудия. Своим нравственным поведением вместе с судьями и прокурорами они должны создавать положительный образ суда.

Статья 245 Устава гражданского судопроизводства (ГПК) закрепила правило, по которому поверенными (представителями) могли быть только присяжные поверенные (адвокаты), а в местах, где их недостаточно, — частные поверенные (лица, получившие от суда право ходить по чужим делам только в этом суде). Посторонние лица (иные лица) могли быть поверенными только в случаях, указанных в статье 389 «Учреждения судебных установлений» (Закон о судоустройстве), к ним были отнесены родители, дети, супруги, управляющие имениями и делами. Так просто и понятно почти полтора столетия назад был разрешен этот вопрос.

Необходимо срочно реформировать институт представительства адвокатами и иными лицами и единообразно разрешить его во всех судах Украины, для чего следует привести все законодательные акты в соответствие со статьей 59 Конституции.

Нужно внести всего несколько поправок в Закон и установить, что:

— представителями и защитниками в судах Украины по всем делам могут быть адвокаты;

— руководители и работники организаций всех форм собственности могут быть представителями только своих организаций;

— полномочия адвоката по оказанию юридической помощи во всех судебных и несудебных органах подтверждаются ордером;

— статус защитника подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, представителя потерпевшего, истца, ответчика, третьего лица, которым адвокат оказывает юридическую помощь, он приобретает на основании письменного (протокольного) решения органа, производящего дознание, досудебное следствие, или суда;

— адвокат имеет право одновременно оказывать доверителю юридическую помощь в суде на основании ордера и быть его представителем в суде по доверенности с объемом прав и обязанностей, определенных доверителем и указанных в доверенности. В случаях заключения с доверителем договора поручения адвокат может заключать с ним любые сделки, в том числе и имущественного характера, приобретать права и обязанности, предусмотренные статьями 386-394 ГК Украины. В связи с этим статья 39 Правил адвокатской этики должна быть изменена;

— лица, свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью которых приостановлены на определенный срок, не могут выступать в качестве представителей в судах Украины в этот период, а при аннулировании — в течение трех лет после принятия такого решения;

— если в населенном пункте отсутствуют адвокаты, то представителями в суде могут быть лица, получившие в местном суде свидетельство о праве осуществлять такую деятельность в пределах данного суда, для чего необходимо законодательно определить круг лиц, которые могут выступать представителями, и условия их деятельности;

— иные лица могут выступать в судах только в качестве законных представителей по делам своих близких родственников, для чего следует объединить институт законных представителей в одну норму и четко определить круг лиц, которые ими могут быть.

ЗАДНЕПРОВСКИЙ Александр — адвокат, г. Харьков