Еженедельная газета «Юридическая практика»
Сегодня 25 ноября 2017 года, 06:03

Генеральный партнер 2017 года

Адвокатское Бюро Гречковского - генеральный партнер газеты Юридическая практика в 2015 году
Еженедельная газета «Юридическая практика»

Отрасли практики

№ 7 (999) Медиаправоот 14/02/17 (Отрасли практики)

Конечная установка

Конечная стоимость сделки между покупателем и продавцом корпоративных прав компании может быть установлена в зависимости от оценки ее кредитной задолженности

Виктор Мироненко
Специально для «Юридической практики»

Сегодня украинский агробизнес — единственная отрасль, которая, несмотря на кризис в государстве, продолжает развиваться. Объемы производства агропродукции и ее экспорта постепенно увеличиваются. Ощутимым толчком к еще большему росту агропромышленного сектора могут стать снятие моратория на продажу земель сельскохозяйственного назначения и открытие украинского рынка земли.

Но сейчас отсутствует государственная воля на принятие такого решения. Более того, происходит замораживание данного вопроса. Понятно, что в процессе производственной деятельности возникает необходимость в расширении земельного банка и инвестировании средств. Это заставляет украинский бизнес искать возможные пути выхода из сложившейся ситуации. Приобретение корпоративных прав других сельскохозяйственных предприятий — один из них.

 

Предварительная оценка

Однако следует иметь в виду, что для удачной инвестиции чрезвычайно важна предварительная оценка компании, выступающей объектом покупки, поэтому для успешного приобретения предприятия применяется процедура due diligence. Ее суть заключается в проведении правовой и финансовой проверки дел компании, корпоративные права или акции которой приобретаются.

Ни один инвестор не желает вместе с активами приобрести неожиданные обязательства перед банками и поставщиками. Именно поэтому вопрос кредитов и займов компании заслуживает особого внимания в структуре комплексного due diligence.

Поскольку задолженность не имеет материальной формы, опровергнуть или подтвердить ее достаточно сложно, следовательно, качественный due diligence должен проводиться экспертами различных направлений: юристами, финансовыми аналитиками и аудиторами.

Due diligence кредитов и займов начинается с изучения всех данных об обязательствах предприятия — объекта исследования. Во время проверки анализируются вопросы наличия кредиторской задолженности (в том числе просроченной), причин и сроков ее образования, своевременности начисления и выплат средств по счетам. Также происходит сравнительный анализ величин кредиторской задолженности за разные периоды работы предприятия и устанавливается динамика к ее увеличению или уменьшению.

Так, эксперты работают со всеми имеющимися носителями данных о задолженности компании: платежными документами, договорами поставки продукции, отчетностью, актами сверки расчетов, учетными реестрами, протоколами о зачетах взаимных требований и т.п. Для более качественного и достоверного проведения оценки кредитной задолженности специалисты обращаются к контрагентам предприятия с целью прямого подтверждения размеров и сроков ее погашения; проводят личные беседы с работниками компании, владеющими данными об обязательствах объекта исследования.

 

Практические вопросы

Также в ходе проведения due diligence кредитов и займов устанавливается наличие договоров (контрактов) по проведенным операциям, правильность и содержательность их оформления.

Так, во время проверки одного из предприятий было установлено, что в обеспечение исполнения обязательства по договору поставки руководство компании передало в залог будущий урожай зерна и не имело права им распоряжаться до осуществления полного расчета. Однако задолженность так и не была погашена, а зерно отсутствовало. Более того, договор предусматривал ответственность компании — объекта исследования за реализацию предмета залога без согласия контрагента. В этом случае было принято решение отказаться от приобретения данной компании.

Кроме того, экспертам необходимо проверить состояние бухгалтерского учета, провести анализ работы юридического и экономического отделов, системы внутреннего контроля.

Как показывает практика, если бухгалтерский учет ведется в соответствии с нормативно-правовыми актами, все договоры, касающиеся хозяйственной деятельности, проверяются юристами компании, существует система внутреннего контроля, то вероятность обнаружения необъявленных продавцом данных о задолженности предприятия невелика, а риск приобретения проблемного актива уменьшается.

Также due diligence кредитов и займов предусматривает исследование наличия судебных решений и открытых исполнительных производств в отношении компании.

 

Подводные компании

Так, однажды при проведении due diligence кредитов и займов предприятия было установлено, что в отношении него имеются судебные решения и открыты исполнительные производства, о которых продавец не сообщил потенциальному покупателю. Таким образом, при проведении исследования было выявлено, что в агрокомпании, которую хотели приобрести, существуют финансовые обязательства, влияющие на стоимость корпоративных прав.

В результате проведенного due diligence кредитов и займов агрокомпании все же было принято решение инвестировать средства в это предприятие, но только после существенного снижения его цены.

Следует отметить, что в случае наличия сомнений в добропорядочности продавца и невозможности установления всех данных о финансовых обязательствах компании — объекта покупки, составляющих значительный риск для инвестора, необходимо структурировать сделку так, чтобы часть оплаты проводилась через определенный срок, а при наступлении определенных негативных последствий не осуществлялась вовсе и шла на погашение финансовых обязательств, наступивших по вине продавца. Такой срок определяется индивидуально в каждой конкретной сделке, то есть для нивелирования риска недобросовестности продавца оплату по договору фактически нужно разбить на части.

Так, при проведении комплексного due diligence компании, которая выступала объектом приобретения, был выявлен ряд финансовых обязательств. Компания регулярно пользовалась банковскими кредитами. Однако их погашение не было подтверждено на момент проверки. Покупателю было рекомендовано провести только частичную оплату, а другую часть суммы перечислить продавцу лишь после получения от банков справок, подтверждающих исполнение обязательств перед финансовыми учреждениями.

Таким образом, абсолютно все документы компании, ее хозяйственные операции должны тщательно и основательно проверяться. По результатам проведенной работы эксперты составляют соответствующий отчет, который помогает инвестору принять решение.

Из вышеуказанного можно сделать вывод, что конечная стоимость сделки между покупателем и продавцом корпоративных прав компании напрямую зависит от оценки ее кредитной задолженности. Процедура due diligence кредитов и займов должна расцениваться сторонами как возможность достичь лучшего результата: как выгодно продать, так и выгодно купить!

 

МИРОНЕНКО Виктор — юрист МЮК ALEXANDROV & PARTNERS, г. Киев


Комментарии

Гарантии продавца

Артем ФРОЛОВ, юрист корпоративной практики ЮФ GOLAW

Если провести полноценный юридический аудит перед сделкой невозможно, приостановление оплаты или компенсацию суммы, потраченной на погашение обязательств объекта покупки, о которых не было известно покупателю, можно урегулировать договором купли-продажи.

Договор должен включать гарантии продавца относительно финансового состояния объекта покупки, в случае нарушения которых покупатель будет иметь право приостановить оплату, а продавец будет обязан компенсировать покупателю суммы, которые уже были потрачены на выплату финансовых обязательств объекта покупки.

Однако в нашей стране существует негативная практика подобного правоприменения: суд может отказать в удовлетворении иска на том основании, что продавец, предоставляя неправдивую гарантию, действовал без умысла (постановление Львовского апелляционного суда № 465/7040/13 от 7 апреля 2016 года). В подобной ситуации сделку целесообразно структурировать таким образом, чтобы была возможность подчинить договор купли-продажи английскому праву.

 

Непредвиденные случаи

Ильгар ГАХРАМАНОВ, юрист ЮФ AVELLUM

На практике наиболее часто используется такой инструмент, как отложенный платеж (deferred payment): покупатель платит часть покупной цены при закрытии сделки, а часть остается у покупателя или на эскроу-счете и подлежит оплате только после истечения определенного срока. В случае возникновения требований кредиторов по непредвиденной задолженности часть покупной цены может быть зачтена против обязательств продавца возместить покупателю убытки за нарушение гарантий (warranties). В то же время в договорах купли-продажи акций/долей стороны, как правило, не предусматривают обязательства покупателя направить часть покупной цены на оплату задолженности объекта приобретения, поскольку такая сумма и сам объект приобретения являются собственностью покупателя и их дальнейшая судьба не интересует продавца.

При этом следует помнить, что задолженность будет считаться непредвиденной только в том случае, если продавец гарантировал ее отсутствие и не отобразил ее в письме о раскрытии (disclosure letter).



Присоединяйтесь к обсуждению!

Автор *
E-mail
Текст *
Осталось
из 2550 символов
* - Поля, обязательные для заполнения.

№ 7 (999) от 14/02/17 Текущий номер

Медиаправо

№ 7 (999)
Государство и юристы

Форменный порядок

Отрасли практики

По линии Фонда

Судебная практика

Трудовая повинность

Частная практика

Рисковое производство

Какое, на ваш взгляд, главное событие в процессе запуска нового Верховного Суда?

Издание Президентом Украины указа о назначении «верховных» судей

Подписание и опубликование нового процессуального законодательства

Решение Пленума ВС относительно дня начала работы нового Суда

Первое решение Верховного Суда

Все вышеперечисленное

Ничего из перечисленного не считаю главным событием

Ваш собственный вариант ответа или комментарий Вы можете дать по электронной почте voxpopuli@pravo.ua.

  • Antika
"Юридическая практика" в соцсетях

fb youtube fb fb

Заказ юридической литературы

ПОДПИСКА