Разъяснение НКЦБФР может стать решением проблемы купли-продажи акций нерезидентами

Чуть больше года назад в силу вступил Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законы Украины для способствования привлечению иностранных инвестиций» № 2418-VIII от 15 мая 2018 года, цель которого была определена как способствование привлечению иностранных инвестиций. Этот закон вносил многочисленные изменения в различные законы Украины, направленные в первую очередь на регулирование института номинального держателя ценных бумаг в Украине. Но кроме этого закон добавил в перечень операций с ценными бумагами, не требующих привлечения торговца, представленный в Законе Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке», еще одно исключение.

Нерезиденты без торговца

Законодатель позволил осуществлять сделки с ценными бумагами между нерезидентами за пределами Украины без участия или посредничества торговца. Цель такого изменения очевидна — способствовать тому, чтобы иностранные инвесторы легко приобретали и отчуждали ценные бумаги украинских эмитентов. При наличии такого изменения иностранные инвесторы будут иметь возможность заключать договоры по иностранному праву и без необходимости включения обязательных положений или формулировок, на которых так часто настаивают торговцы ценными бумагами. Такое изменение также существенно удешевляет для инвесторов возможность приобретения ценных бумаг украинских акционерных обществ, ведь услуги торговцев могут быть весьма дорогостоящими. Более того, у торговцев существуют отдельные процедуры идентификации перед осуществлением сделок с ценными бумагами, так называемые KYC процедуры (от англ. know your customer — «знай своего клиента»). Они занимают довольно много времени и требуют дополнительной бумажной работы. Отсутствие необходимости в таких процедурах, безусловно, в интересах инвесторов.

В теории, толкование относительно нового исключения в Законе Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» не вызывает сложностей. Определение места осуществления сделки регулируется правилами Гражданского кодекса Украины. Так, сделка считается осуществленной в месте нахождения юридического лица, которое направило оферту, либо в месте проживания физического лица-оферента, либо в месте, которое определяют стороны (статьи 211, 647 ГК Украины). Нерезидентность участников сделки с ценными бумагами также легко подтверждается паспортными данными участников — физических лиц либо информацией из корпоративного реестра соответствующей страны в случае, если участником сделки является юридическое лицо. Таким образом, следуя логике, если два нерезидента подписывают договор купли-продажи акций украинского акционерного общества не в Украине или прямо указывают в договоре, что его место заключения за пределами Украины, необходимость привлечения торговца ценными бумагами отсутствует.

Сделка за пределами Украины?

Но так ли все очевидно? Напомним, что по общему правилу привлечение торговца для проведения сделки с ценными бумагами является обязательным. Более того, осуществление сделки, которая не попадает под исключение из необходимости привлечения торговца, без его привлечения влечет за собой ничтожность сделки (часть 9 статьи 17 закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» № 3480-IV от 23 февраля 2006 года). Иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки в таком случае может подать любое заинтересованное лицо. Сделка, в свою очередь, является ничтожной с момента ее заключения, вне зависимости от того, какие операции были произведены с ценными бумагами после ее заключения.

Торговцы ценными бумагами, очевидно, заинтересованы в том, чтобы их привлекали к проведению операций с ценными бумагами, так как их участие в сделках достаточно высоко оплачивается. Торговцы иногда по-другому толкуют, что подразумевается под сделками с ценными бумагами между нерезидентами за пределами Украины. Так, некоторые торговцы утверждают, что поскольку для перечисления ценных бумаг украинских акционерных обществ необходима подача распоряжений о списании и зачислении депозитарному учреждению Украины, нельзя считать такую сделку осуществленной за пределами Украины. Также факт перечисления ценных бумаг между счетами в ценных бумагах, открытых в Украине, также трактуется в пользу того, что местом осуществления сделки является Украина. Таким образом, используя своеобразное толкование и риск признания ничтожности сделки, торговцы ценными бумагами оказываются в выигрышной позиции.

Практика украинских судов, которая разъясняла бы это относительно недавнее изменение в Законе Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке», отсутствует. Также отсутствуют и какие-либо официальные разъяснения этого вопроса Национальной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку.

К чему это часто приводит на практике? При необходимости заключения договора относительно ценных бумаг украинских эмитентов представители нерезидентов обращаются к торговцам ценными бумагами. Торговцы часто настаивают на своем участии в заключении сделок с ценными бумагами между нерезидентами, аргументируя это в том числе описанными выше причинами. В таких ситуациях грамотные пояснения юридических советников не всегда являются убедительными. Нерезидентам иногда легче оплатить услуги торговца ценными бумагами, чем принять внушенный им риск возможной ничтожности сделки.

Таким образом, еще одно исключение из необходимости привлечения торговцев на данном этапе не всегда позволяет иностранным инвесторам в ценные бумаги украинских эмитентов экономить время и деньги.

По нашему мнению, одним из решений этой проблемы может стать официальное разъяснение от Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку. Такие разъяснения имеют нормативный характер и обязательны для участников рынка, в том числе и для торговцев ценными бумагами.

РОМАНЧУК Андрей – старший юрист ЮФ AVELLUM, г. Киев

БУЙНИЦКАЯ Марина – юрист ЮФ AVELLUM, г. Киев