Процесс приватизации государственных предприятий в 90-х годах ХХ века привел к массовому возникновению институтов совместного инвестирования, принявших участие в приватизации, используя приватизационные имущественные сертификаты граждан Украины. Приватизационные имущественные сертификаты граждан, в свою очередь, были приобретены в обмен на собственные инвестиционные сертификаты институтов совместного инвестирования.

Таким образом, участие в приватизации приняли, в частности, инвестиционные компании, осуществлявшие деятельность по совместному инвестированию в основном через закрытые взаимные фонды (ЗВФ). Большинство ЗВФ были созданы в 1997—1998 годах сроком на 10—15 лет. Поэтому сегодня становится актуальным вопрос их закрытия и проведения расчетов с инвесторами — гражданами, доверившими фондам свои приватизационные сертификаты.

Практически все инвестиционные компании, ликвидирующие в последние годы свои ЗВФ, и подавляющее большинство их юридических консультантов проходят этот путь впервые. Юридическое подразделение «ІТТ-Лекс» инвестиционной группы «ІТТ», имея опыт ликвидации собственных ЗВФ группы «ІТТ» и правовой помощи в ликвидации ЗВФ наших партнеров, предлагает вниманию коллег прикладное описание процедуры ликвидации ЗВФ.

Общая характеристика процедуры ликвидации ЗВФ

Создание, деятельность и ликвидация ЗВФ регулируются Положением об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях, утвержденным Указом Президента Украины № 55/94 от 19 февраля 1994 года (Положение об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях). ЗВФ является филиалом, который от имени инвестиционной компании осуществляет совместное инвестирование. ЗВФ создается на определенный срок и осуществляет расчеты относительно инвестиционных сертификатов по истечении срока деятельности инвестиционного фонда.

Если ЗВФ обслуживает собственников приватизационных бумаг, инвестиционные сертификаты подлежат выкупу фондом не раньше окончания срока использования приватизационных бумаг. До истечения срока использования приватизационных бумаг ЗВФ, осуществлявший обслуживание собственников таких бумаг, может быть ликвидирован лишь по решению хозяйственного суда.

Согласно пункту 29 Положения об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях, ЗВФ прекращает свою деятельность в соответствии с действующим законодательством с учетом требований, предусмотренных этим Положением.

Общий порядок ликвидации филиала закрытого акционерного общества соответственно действующему законодательству предусматривает осуществление следующих процедур:

— принятие общим собранием акционеров решения о ликвидации филиала;

— внесение в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц — предпринимателей записи о прекращении филиала (отделенного подразделения);

— снятие филиала с учета в органах налоговой службы, Пенсионном фонде и фондах обязательного государственного социального страхования.

С учетом требований Положения об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях ликвидация ЗВФ, кроме перечисленных выше процедур, предусматривает также:

— публикацию информации о ликвидации фонда, порядке и сроках заявления требований кредиторов;

— проведение расчетов с участниками фонда и депонирование средств, не выплаченных участникам в связи с непредъявлением инвестиционных сертификатов к погашению;

— отмену выпуска инвестиционных сертификатов;

— архивацию документов фонда по расчетам с участниками и операциям с приватизационными бумагами, если такие операции проводились.

Поэтапное описание процедуры ликвидации ЗВФ

1. Подготовка ЗВФ к ликвидации.

Во время процедуры ликвидации фонда необходимо составлять и подавать в Государственную комиссию по ценным бумагам и фондовому рынку Украины (ГКЦБФР) баланс фонда, отчет о финансовых результатах и их использовании, а также отчет о чистых активах фонда на последнюю отчетную дату перед принятием решения о ликвидации фонда.

Во избежание осложнений с подготовкой указанных документов и возможных споров во время их рассмотрения в ГКЦБФР целесообразно привести активы фонда в соответствие с требованиями действующего законодательства перед принятием решения о ликвидации.

2. Принятие решения о ликвидации ЗВФ.

С учетом требований пункта «е» части 5 статьи 41 Закона Украины «О хозяйственных обществах» и Положения о порядке расчетов с участниками при ликвидации инвестиционных фондов или взаимных фондов инвестиционных компаний, утвержденного приказом Фонда государственного имущества Украины (ФГИУ) и ГКЦБФР № 2167/321 от 17 ноября 1999 года (Положение о порядке расчетов), для принятия решения о ликвидации ЗВФ необходимо созвать и провести общее собрание акционеров инвестиционной компании с повесткой дня, которая должна включать следующие вопросы:

1) ликвидация ЗВФ;

2) определение сроков проведения ликвидации ЗВФ;

3) определение срока для заявления претензий кредиторами ЗВФ;

4) об утверждении Положения о ликвидационной комиссии ЗВФ;

5) о создании ликвидационной комиссии ЗВФ;

6) о расчетах с участниками ЗВФ ценными бумагами и/или денежными средствами;

7) об утверждении порядка возмещения за счет средств учредителей инвестиционной компании разницы, которая возникает, когда стоимость имущества в расчете на один инвестиционный сертификат ниже его номинальной стоимости.

Решение о ликвидации филиала является особой информацией, которую эмитент обязан раскрывать в соответствии с Положением о раскрытии информации эмитентами ценных бумаг, утвержденным решением ГКЦБФР № 1591 от 19 декабря 2006 года.

3. Назначение ликвидационной комиссии.

Общее собрание акционеров одновременно с решением о ликвидации ЗВФ назначает ликвидационную комиссию и утверждает Положение о ликвидационной комиссии.

Из содержания пунктов 1.5, 2.2 Поло­жения о порядке расчетов следует, что с момента принятия решения о ликвидации ЗВФ к ликвидационной комиссии переходят все полномочия по ликвидации фонда. По инициативе участников ЗВФ в состав ликвидационной комиссии могут быть включены они или их представители, но не больше 50 % всего состава ликвидационной комиссии. Участники ЗВФ, являю­щиеся аффилированными лицами фонда, не могут быть членами ликвидационной комиссии.

Ликвидационная комиссия действует на основании Положения о ликвидационной комиссии.

4. Расчеты с участниками ЗВФ.

Общий срок подготовки и осуществления расчетов с участниками ЗВФ не должен превышать 1 год.

Утверждение Порядка расчетов с участниками ЗВФ. Ликвидационная комиссия во время проведения расчетов с участниками руководствуется Порядком расчетов, который она должна утвердить в течение недели со дня утверждения Положения о ликвидационной комиссии, то есть со дня проведения общего собрания, принявшего решение о ликвидации ЗВФ. Порядок должен отвечать требованиям пункта 2.4 Положения о порядке расчетов.

Осуществление обязательных публикаций. В рамках организации проведения расчетов с участниками ЗВФ ликвидационная комиссия обязана осуществить следующие публикации.

1. Информация о ликвидации ЗВФ, порядок и срок заявления требований кредиторов.

Эта публикация должна осуществляться в печатных средствах массовой информации по местонахождению ЗВФ. Ликвидационная комиссия должна опубликовать первую информацию через неделю после своего создания (то есть через неделю от даты проведения общего собрания акционеров инвестиционной компании) и повторить ее на протяжении двух месяцев по меньшей мере дважды.

2. Сообщение о расчетах с участниками ЗВФ.

Это сообщение должно быть опубликовано в двухнедельный срок с момента утверждения ликвидационной комиссией Порядка проведения расчетов с участниками ЗВФ. Сообщение подлежит обязательному опубликованию в органах печати, указанных в статье 23 Закона Украины

«О ценных бумагах и фондовой бирже», и повторному опубликованию на протяжении одного месяца с момента первой публикации этого сообщения.

Из содержания статьи 23 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» следует, что публикация осуществляется в органах печати Верховного Совета Украины и Кабинета Министров Украины и официальном издании фондовой биржи. Указанный Закон на данный момент утратил силу. Тем не менее, поскольку Положение о порядке расчетов с участниками при ликвидации инвестиционных фондов или взаимных фондов инвестиционных компаний содержит прямую отсылку к статье 23 Закона и отсутствуют любые разъяснения относительно порядка определения печатных органов для осуществления публикации в связи с утратой Законом силы, по нашему мнению, публикация должна осуществляться в печатных органах, указанных в этой статье.

Прием заявок участников ЗВФ на расчеты в ценных бумагах. Ликвидационная комиссия принимает заявки от участников ЗВФ на получение расчета ценными бумагами на протяжении двух месяцев от даты первой публикации сообщения о расчетах с участниками ЗВФ. Прием заявок осуществляется в местах, определенных ликвидационной комиссией. Информация о месте приема заявок публикуется в сообщении о расчетах с участниками.

По завершении срока на прием заявок ликвидационная комиссия на протяжении 20 дней обрабатывает полученные заявки. По результатам обработки заявок ликвидационная комиссия должна выделить часть активов ЗВФ в ценных бумагах, которую согласно полученным заявкам необходимо направить на проведение расчетов ценными бумагами с участниками фонда. Остальные активы подлежат реализации на аукционе. В случае если все участники ЗВФ без исключения изъявили желание получить расчет ценными бумагами, аукцион не проводится, а с участниками подписываются соглашения о распределении активов фонда, на основании которых они получают расчет в ценных бумагах.

Продажа имущества ЗВФ на аукционе. Ликвидационная комиссия обязана обес­печить полную (100 %) продажу имущества ЗВФ, подлежащего реализации за денежные средства на аукционе (аукционах), в пределах двух месяцев с момента завершения срока обработки заявок участников.

Положением о порядке расчетов к аукционам установлены следующие требования: аукцион должен иметь открытый характер и проводиться на конкурентной основе, условия заключения соглашений по итогам аукциона должны быть одинаковыми для однотипных активов и объявлены до начала аукциона.

Действующее законодательство не устанавливает порядок проведения аукциона по продаже активов ЗВФ в процессе их ликвидации, поэтому порядок аукциона устанавливается ликвидационной комиссией с учетом требований, указанных выше. Порядок проведения аукциона ликвидационной комиссией может составляться по аналогии с существующими порядками проведения аукционов в других сферах.

Расходы, связанные с организацией аукциона (аукционов), осуществляются за счет активов ЗВФ.

В зависимости от состава активов ЗВФ ликвидационная комиссия определяет, сколько аукционов необходимо проводить для продажи имущества ЗВФ. В случае если в состав активов входит неоднородное имущество, например, недвижимость и ценные бумаги, проводится отдельный аукцион для каждого вида имущества. Также, если в состав активов ЗВФ входят акции открытых и закрытых акционерных обществ, уместно проводить отдельные аукционы для акций каждого вида обществ, так как порядок продажи ценных бумаг отличается — для закрытых акционерных обществ должно обеспечиваться преобладающее право акционеров на выкуп акций.

Принимая во внимание наличие правовых оснований рассматривать открытое акционерное общество как публичное, необходимо учитывать особенности обращения акций публичных акционерных обществ, установленные статьей 24 Закона Украины «Об акционерных обществах».

Во время проведения аукциона по продаже активов ЗВФ возникают правоотношения с покупателями акций, участниками фонда (поскольку средства, полученные от продажи акций, предназначены для расчетов с участниками) и с ГКЦБФР (протоколы аукционов необходимо подавать Комиссии для отмены выпуска инвестиционных сертификатов). В случае если после / во время продажи активов ЗВФ не будут выполняться требования Закона Украины

«Об акционерных обществах» относительно порядка обращения акций публичного общества (прохождение листинга и продажа акций на фондовой бирже), существует риск возникновения споров с покупателями акций и участниками фонда относительно действительности заключенных договоров купли-продажи. У заинтересованных лиц появятся основания доказывать, что такие соглашения нарушают публичный порядок и направлены на незаконное завладение имуществом юридических и физических лиц.

В соответствии со статьей 228 Граж­данского кодекса Украины сделки, нарушающие публичный порядок, являются ничтожными. Заинтересованными в обжаловании соглашений по продаже активов фонда могут быть, в частности, участники фонда, если они сочтут, что продажа акций акционерного общества, входивших в активы ЗВФ, не на фондовой бирже привела к занижению цены акций и, соответственно, уменьшению полученной ими суммы во время расчетов.

Учитывая существующие риски, уместно проводить продажу акций открытых, а также публичных (после приведения их деятельности в соответствие с требованиями Закона Украины «Об акционерных обществах») акционерных обществ, входящих в состав активов ЗВФ, на аукционах через организаторов торгов.

Желательно, чтобы акции прошли листинг на соответствующей бирже. Листинг акций должен проводить их эмитент, в связи с этим у ЗВФ нет практической возможности выполнить требования закона относительно прохождения листинга. Риск признания соглашений недействительными в случае продажи акций, не прошедших листинг, будет существовать, но он будет значительно ниже, если акции будут проданы с аукциона на организаторе торгов, поскольку наиболее вероятно, что споры будут касаться цены продажи акций и условий открытости продажи. Кроме того, в случае возникновения спора инвестиционная компания сможет доказывать, что в связи с несогласованностью законодательства и действиями эмитента у нее не было практической возможности обеспечить листинг акций.

Подготовка к проведению расчетов с участниками ЗВФ в ценных бумагах. На протяжении срока проведения аукциона по продаже активов ЗВФ (два месяца от даты завершения рассмотрения заявок участников на получение расчета в ценных бумагах) ликвидационная комиссия должна обеспечить осуществление регистрационных действий для перехода права собственности на соответствующие ценные бумаги к участникам ЗВФ, подтвердившим свое желание получить расчет ценными бумагами.

Расходы, связанные с регистрацией перехода прав собственности на ценные бумаги, осуществляются за счет активов ЗВФ.

Проведение расчетов с участниками ЗВФ. Расчеты с участниками ЗВФ, как ценными бумагами, так и денежными средствами, должны начаться после завершения аукциона по продаже имущества ЗВФ.

Срок обращения участников к ликвидационной комиссии для получения расчетов по принадлежащим им инвестиционным сертификатам устанавливается ликвидационной комиссией в пределах 6 месяцев. Во избежание споров с участниками, как правило, устанавливается максимальный срок.

Для получения расчета участник ЗВФ должен предъявить в месте осуществления таких расчетов инвестиционные сертификаты (сертификат инвестиционных сертификатов), паспорт (для физических лиц), доверенность (для юридических лиц).

После предъявления участником указанных документов ликвидационная комиссия должна обеспечить:

1) при осуществлении расчетов денежными средствами — выдачу участнику наличных денежных средств или осуществить почтовый перевод средств (или перечисление средств на банковский счет участника) в пользу участника на протяжении 15 дней;

2) при осуществлении расчетов ценными бумагами, выпущенными в документарной форме, — выдачу сертификатов ценных бумаг на предъявителя и/или сертификатов именных ценных бумаг на соответствующее их количество (или временных свидетельств о праве собственности на ценные бумаги);

3) при осуществлении расчетов ценными бумагами, выпущенными в бездокументарной форме, — на протяжении 15 дней перечисление ценных бумаг на счет в ценных бумагах участника у хранителя.

Кроме указанного, участнику должны выдаваться документы, подтверждающие обязательство ликвидационной комиссии осуществить соответствующие перечисления денежных средств (ценных бумаг) в пользу участника в установленные сроки.

Ликвидационная комиссия ведет учет и обеспечивает хранение выкупленных инвестиционных сертификатов (сертификатов инвестиционных сертификатов или других документов, подтверждавших владение инвестиционными сертификатами) до момента их уничтожения в установленном порядке.

Депонирование средств, не уплаченных участникам в связи с непредъявлением ими к выкупу инвестиционных сертификатов. Если по истечении срока проведения расчетов с участниками ЗВФ не все участники обратились к ликвидационной комиссии для получения расчетов по принадлежащим им инвестиционным сертификатам, то ликвидационная комиссия на протяжении одного месяца обеспечивает депонирование остатка денежных средств (и/или непроданных ценных бумаг), которые остались по непредъявленным к выкупу инвестиционным сертификатам.

Депонирование осуществляется в соответствии с Порядком депонирования средств, неуплаченных участникам инвестиционных фондов и взаимных фондов инвестиционных компаний, которые ликвидируются, в связи с непредъявлением этими участниками к выкупу в установленный срок принадлежащих им инвестиционных сертификатов инвестиционных фондов и инвестиционных компаний, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины № 766 от 6 мая 2000 года.

Депонирование осуществляется в ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» на основании договора, заключенного между банком и ликвидационной комиссией ЗВФ.

Банк должен обеспечить для всех участников ликвидированных фондов, депонирование средств которых он осуществлял (в соответствии с договором), доступ к информации о порядке выплаты задепонированных средств.

Плата за обслуживание банком участников фондов, не предъявивших к выкупу в установленный срок принадлежащих им инвестиционных сертификатов, не взыскивается. Почтовые расходы банка, связанные с обслуживанием выплаты средств, возмещаются за счет средств, подлежащих выплате, во время получения банком платежных документов, подтверждающих фактические почтовые расходы.

Для депонирования средств необходимо подать в банк, в частности, описание инвестиционных сертификатов, выпускавшихся ЗВФ и по которым осуществляется депонирование. Описание бланков инвестиционных сертификатов составляет Украинский государственный научно-исследовательский институт технологий товарно-денежного обращения, финансовых и фондовых рынков «Укрелекон».

Отмена выпуска инвестиционных сертификатов. Отмену выпуска инвестиционных сертификатов осуществляет ГКЦБФР в соответствии с Положением о порядке отмены регистрации выпуска (выпусков) инвестиционных сертификатов инвестиционного фонда (инвестиционной компании), утвержденным решением Комиссии № 229 от 5 ноября 1999 года.

Для отмены выпуска инвестиционных сертификатов ликвидационная комиссия должна предоставить ГКЦБФР необходимый пакет документов на протяжении 5 рабочих дней с момента получения от банка документа, подтверждающего фактическое депонирование средств.

Общий срок, установленный ГКЦБФР для всех процедур, связанных с отменой выпуска инвестиционных сертификатов (проверка документов, издание распоряжения об отмене регистрации выпуска, отмена регистрации выпуска инвестиционных сертификатов, отмена регистрации соответствующей информации о выпуске инвестиционных сертификатов, а также аннулирование свидетельства о выпуске инвестиционных сертификатов и информирование заявителя о совершении указанных действий), составляет 25 рабочих дней с момента поступления документов в ГКЦБФР.

Уведомление участников фондового рынка Украины об отмене регистрации выпуска (выпусков) инвестиционных сертификатов и аннулировании свидетельства (свидетельств) о выпуске инвестиционных сертификатов осуществляется ГКЦБФР путем опубликования в двухнедельный срок распоряжения об отмене регистрации выпуска (выпусков) инвестиционных сертификатов в официальном издании ГКЦБФР.

После получения распоряжения об отмене регистрации выпуска инвестиционных сертификатов ликвидационная комиссия проводит уничтожение выкупленных инвестиционных сертификатов и неиспользованных бланков инвестиционных сертификатов в порядке, установленном Инструкцией о порядке выдачи, учета, хранения и уничтожения бланков сертификатов именных ценных бумаг, утвержденной решением ГКЦБФР № 156 от 30 июля 1999 года.

Уничтожение выкупленных и неиспользованных инвестиционных сертификатов производится в бумагоуничтожающих машинах. Уничтожение осуществляет комиссия, состав которой утверждается приказом руководителя реестродержателя инвестиционной компании. В состав комиссии должны входить: материально ответственное лицо, отвечавшее за хранение инвестиционных сертификатов, представители реестродержателя и инвестиционной компании как эмитента сертификатов. Состав комиссии должен быть не менее трех человек.

Уничтожение инвестиционных сертификатов оформляется соответствующим актом. Неотъемлемой частью акта должен быть реестр уничтоженных сертификатов с информацией о серии, номере сертификата, дате его погашения или постановки отметки «испорченный» (если в ЗВФ сохранялись испорченные сертификаты). Акт составляется в трех экземплярах, один из них остается у реестродержателя, один — у эмитента (инвестиционной компании) и один предоставляется в ГКЦБФР на протяжении 5 дней от даты подписания акта.

Архивация документов ЗВФ. После завершения процедур расчетов с участниками ЗВФ и отмены выпуска инвестиционных сертификатов ликвидационная комиссия обязана передать документы в архив в соответствии с Положением о порядке передачи в отраслевой государственный архив финансовых посредников ФГИУ документов относительно заключенных и выполненных финансовыми посредниками соглашений с приватизационными бумагами, утвержденным приказом ФГИУ и Государственного комитета архивов Украины № 1594/44 от 2 августа 2000 года.

5. После завершения процедуры расчетов с участниками ЗВФ инвестиционная компания проводит ликвидацию ЗВФ как обычного филиала.

Для этого исполнительный орган инвестиционной компании или уполномоченное им лицо (например, глава ликвидационной комиссии ЗВФ на основании соответствующей доверенности) подает государственному регистратору сообщение о закрытии отделенного подразделения, осуществляет снятие с учета в налоговой инспекции, Пенсионном фонде, фондах обязательного государственного социального страхования и уничтожение печати ЗВФ.

Необходимо учитывать, что в процессе снятия с учета в налоговых органах и фондах возможно доначисление обязательств перед бюджетом. В связи с этим уместно процедуру снятия с учета начинать во всех органах одновременно и закрывать счета ЗВФ после того, как он будет снят с учета в Пенсионном фонде и фондах обязательного государственного социального страхования и произведены расчеты с налоговыми органами.

Таким образом, вследствие совершения всех указанных выше действий произведен расчет с участниками ЗВФ, задепонирован остаток денежных средств, документы ЗВФ в установленном порядке уничтожены и переданы в отраслевой государственный архив финансовых посредников ФГИУ, ЗВФ закрыто как филиал инвестиционной компании.

ДОРОЖОВЕЦ Александра — старший юрист «ІТТ-Лекс», г. Киев,

ФИЛЬ Юрий — заместитель директора «ІТТ-Лекс», правовая практика группы «ІТТ-Лекс», г. Киев