В эпоху глобального экономического кризиса иностранный инвестор все чаще задумывается над реструктуризацией собственных капиталовложений и инвестиций. Одно из возможных решений — продажа наименее рентабельных активов и вывод капитала из тех стран, где экономическая ситуация является наиболее нестабильной, а спрос на соответствующие товары или услуги — наиболее низким. Решение инвестора об оптимизации расходов и получении дополнительных доходов путем продажи активов на Украине и вывода капитала из страны — не редкость.

Продажа бизнеса и вывод капитала, как правило, представляют собой комплекс юридических действий и требуют тщательной юридической подготовки. Подходы к структурированию продажи бизнеса зависят от особенностей его организации.

На Украине может существовать одна или несколько операционных компаний, через которые осуществляется хозяйственная деятельность. Операционные компании могут управляться, в свою очередь, через холдинговую компанию, созданную на Украине или за рубежом (например, в Нидерландах или на Кипре). Действующий бизнес, возможно, будет кредитованным. У продаваемого предприятия, как правило, есть непогашенные банковские кредиты, обеспеченные ипотекой, залогами и поручительствами, в том числе предоставленными компаниями, которые остаются в структуре продавца. Бизнес дочерних компаний на Украине также часто финансируется их материнскими компаниями посредством предоставления займов, как правило, на льготных условиях и без какого-либо обес­печения.

Продать без проблем

От особенностей организации и финансирования бизнеса зависят юридические задачи, которые необходимо решить собственнику при продаже бизнеса. Основная цель инвестора — конечно же, своевременное получение максимального вознаграждения за отчуждаемые корпоративные права (акции) или иные активы. Однако это невозможно без разрешения сопутствующих задач и решения ряда юридических вопросов.

Если покупателем является резидент, то при составлении договорной документации необходимо учитывать требования валютного законодательства для возврата инвестиций и приобретения валюты для этих целей. Так, например, для осуществления оплаты акций украинского эмитента в пользу нерезидента банку необходимо предоставить копию отчета оценщика о рыночной стоимости акций. Если инвестиция, после ее внесения, была передана одним нерезидентом другому (например, в пределах группы продавца), банку также необходимы документы, которые подтверждают такую передачу и ее оплату. Однако передача корпоративных прав украинских эмитентов между связанными предприятиями за рубежом на практике часто происходит без проведения расчетов или путем проведения зачета. Это может осложнить приобретение валюты и проведение расчетов за объект инвестиций.

Если продавец и покупатель являются нерезидентами, то платеж за объект инвестиции может осуществляться согласно украинскому законодательству за рубежом или через инвестиционный счет в украинском банке. Тем не менее, на практике проведение расчетов за рубежом является более предпочтительным, поскольку открытие инвестиционного счета на Украине требует раскрытия полной информации о структуре собственности держателя счета вплоть до его бенефициарных собственников — физических лиц, которые владеют существенным участием (более 10 % уставного капитала).

Финансово обязан

Особого внимания требуют существующие финансовые обязательства предприятия, предлагаемого к продаже. Например, банковский кредит может быть обеспечен залогом имущества, принадлежащего компаниям, которые остаются в собственности продавца. Соответственно, необходимо вывести такие активы из залога (ипотеки). Договоренности же с банком можно будет достичь, лишь предложив альтернативное обеспечение, но уже со стороны покупателя бизнеса, или пойдя навстречу банку в отношении других условий. Если это нецелесообразно, возможно, придется досрочно погасить кредит, соответствующим образом откорректировав цену продажи. Гарантии и поручительства, предоставленные связанными лицами инвестора-продавца, необходимо будет заменить гарантиями и поручительствами предприятий группы покупателя.

Если предприятие — объект продажи — кредитуется финансовыми учреждениями из-за рубежа, как правило, при продаже предприятия-заемщика потребуется согласие такого финансового учреждения. Ведь, согласно большинству кредитных договоров с иностранными контр­агентами, изменение контроля над заемщиком дает кредитору право требовать досрочно погасить кредит — обязательство, которого новый инвестор, покупающий бизнес, захочет избежать. Возможно, будет необходима реструктуризация кредитования, которая потребует регистрации в Национальном банке Украины.

Если украинское предприятие финансируется по договору займа одним из предприятий группы продавца, возникает вопрос с долгами дочерней компании по такому займу. Покупатель, как правило, не готов покупать предприятие, обремененное долгами перед связанными лицами. Продавец, со своей стороны, хочет быть уверен в том, что сделка по продаже бизнеса состоялась, прежде чем откажется от долга или передаст его покупателю.

В таких случаях возникает необходимость совершения сделки купли-продажи с одновременной уступкой прав требования. С одной стороны, это дает возможность оптимизировать налоговую нагрузку на доходы продавца от продажи бизнеса, поскольку общая цена продажи бизнеса уменьшится на стоимость прав требования по кредиту. С другой — это усложняет процесс продажи бизнеса. Переход прав по договору уступки требует регистрации в Национальном банке Украины, а смена собственника предприятия — регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц — предпринимателей. Однако одновременная регистрация этих двух юридических действий нереализуема на практике. Поскольку у сторон, в связи с этим, возникают определенные риски, договорная документация требует дополнительных гарантий и обязательств.

Таким образом, продажа бизнеса и вывод капитала в каждом отдельном случае требуют предварительной юридической проверки и индивидуального подхода при разработке договорной документации.

ЮРМАНОВИЧ Василий — LL.M., юрист МЮФ «БАЙТЕН БУРКХАРДТ», г. Киев

---

Разрешение АМКУ

Низкий порог — трудный вход

Практически каждое приобретение бизнеса на Украине требует разрешения Антимонопольного комитета, поскольку пороговые значения на Украине являются очень низкими. Согласно действующему законодательству, концентрация требует предварительного разрешения АМКУ, если совокупная стоимость активов или оборотов всех участников концентрации превышает 12 млн евро, совокупная стоимость активов или оборотов не менее двух участников концентрации превышает 1 млн евро и совокупная стоимость активов или оборотов на Украине одного участника концентрации превышает 1 млн евро.

В странах Европы аналогичные пороговые значения намного выше. В Герма­нии, например, концентрация требует антимонопольного разрешения, если совокупная стоимость активов или оборотов всех участников концентрации превышает 500 млн евро, совокупная стоимость активов или оборотов не менее одного участника концентрации в Германии превышает 25 млн евро и совокупная стоимость активов или оборотов в Германии еще хотя бы одного участника концентрации превышает 5 млн евро.

На практике транзакции по приобретению украинского бизнеса часто осуществляются без получения предварительного разрешения АМКУ. Особенно часто это происходит, если продажа активов на Украине осуществляется через холдинговые структуры за рубежом и сопровождается иностранными юристами. Зачастую факт нарушения законодательства при покупке становится известен собственнику лишь при подготовке бизнеса к дальнейшей продаже. Учитывая, что концентрация без разрешения АМКУ может повлечь за собой наложение серьезных штрафов, подобная проблема может повлиять на цену, которую готов предложить покупатель. Решение данного вопроса возможно на стадии получения нового разрешения на концентрацию, что тоже необходимо учитывать при подготовке сделки.