В 2019 году средства массовой информации неоднократно сообщали об ускорении роста экономики Украины благодаря торговле и сельскому хозяйству. Под занавес года официальные лица Национального банка Украины (НБУ) заявили, что одной из причин укрепления гривны в 2019 году стал рекордный урожай зерновых и масличных культур, повлекший активную продажу валюты экспортерами.

Влияние роста аграрного сектора на экономику страны подлежит более глубокому анализу в дальнейшем, но сам факт такого постепенного роста как минимум способствует возникновению и развитию новых финансовых и юридических инструментов. Одним из них является аграрная расписка.

Немного истории

Уже более 20 лет аграрные расписки активно используются в Бразилии, где применение такого инструмента привело к развитию экспорта сельхозпродукции. Более того, именно с внедрением такого инструмента связывают экономический рост и становление Бразилии как сильного игрока рынка экспорта аграрной продукции.

Вслед за Бразилией опыт аграрных расписок переняла Аргентина, а в дальнейшем и некоторые страны Европы (Сербия), Африки (Замбия, Уганда), а также СНГ (Казахстан).

В Украине аграрные расписки введены в 2013 году с момента вступления в силу Закона Украины «Об аграрных расписках» (Закон), после чего этот инструмент постепенно начал использоваться на рынке. По некоторым данным, к середине 2019 года всего было выдано более 1800 аграрных расписок на общую сумму 12,9 млрд грн.

Что такое аграрная расписка?

Согласно Закону аграрная расписка не является договором, но фиксирует безусловное обязательство фермера осуществить поставку сельскохозяйственной продукции (товарная аграрная расписка) или уплатить денежные средства на определенных в ней условиях (финансовая аграрная расписка). Обязательства фермера обеспечиваются залогом будущего урожая сельскохозяйственной продукции.

На практике товарная аграрная расписка, как правило, оформляется вместе с договором поставки сельхозпродукции.

Не всегда покупатели сельхозпродукции готовы покупать продукцию, которая еще не выращена, поэтому именно на данном этапе использование аграрной расписки имеет определенные преимущества и позволяет фермеру получить от кредитора предоплату за поставку. В таком случае фермер может потратить полученные «инвестиции» на расходы, возникшие в ходе выращивания и сбора урожая, а также на другие расходы в процессе ведения предпринимательской деятельности.

В отличие от банковского кредита, который также является способом привлечения средств для бизнеса, оформление аграрной расписки позволяет фермеру не возлагать на себя обязательства перед банком по выплате процентов за пользование кредитом. Вместо этого фермер обязуется после сбора урожая поставить кредитору выращенную продукцию. Для кредитора в данном случае это может быть также выгодно по коммерческим причинам, ведь после сбора урожая продукция уже будет стоить дороже.

Какие еще преимущества возникают для кредитора? Например, аграрную расписку сможет выдать лицо, имеющее право собственности или право пользования земельным участком.

Если во время срока действия аграрной расписки право собственности на земельный участок перейдет другому лицу, урожай на таких участках продолжает пребывать под залогом до окончания текущего маркетингового года, что уменьшает риск мошенничества со стороны недобросовестных аграриев.

В теории все выглядит замечательно, ведь в итоге фермер находит финансирование, а кредитор получает прибыль или продукцию по выгодной цене. Залог и другие требования к оформлению аграрных расписок перестраховывают кредитора на случай недобросовестности фермера.

Но практика не настолько однозначна. Рассмотрим более детально подводные камни при использовании товарной аграрной расписки в сельскохозяйственных операциях.

На стадии обращения взыскания в судебном порядке

Законодательство позволяет кредитору выбрать способ обращения взыскания на предмет залога — в судебном порядке или во внесудебном.

В первую очередь кредиторы практикуют обращение взыскания во внесудебном порядке путем осуществления исполнительной надписи нотариусом и затем обращаются к частному или государственному исполнителю с целью принудительной передачи предмета залога кредитору.

Подобный механизм можно эффективно и достаточно быстро использовать в случаях, когда предмет залога все еще находится у фермера. Но на практике бывают случаи, когда исполнитель устанавливает факт отсутствия предмета залога у должника, а действия по поиску залогового имущества являются безрезультатными. В таком случае исполнительный документ возвращается кредитору, а процедура обращения взыскания на предмет залога фактически становится неэффективной.

По идее, если это произошло, то кредитор может использовать предусмотренное Законом право обратить взыскание на другое имущество, принадлежащее фермеру. Для реализации кредитором своего права обратить взыскание на другое имущество фермера должны наступить следующие обстоятельства:

— предмет залога отсутствует: факт отсутствия предмета залога может быть подтвержден материалами исполнительного производства, в том числе актами исполнителя;

— у фермера в собственности имеется другое имущество (не предмет залога).

На первый взгляд положения Закона кажутся однозначными и понятными. Но немногочисленная судебная практика, касающаяся обращения взыскания на другое имущество должника, свидетельствует об обратном.

К примеру, рассматривая одно из таких дел, Хозяйственный суд Черниговской области в решении от 12 сентября 2019 года по делу № 927/421/19 подтвердил, что аграрная расписка прямо предусматривает право кредитора обратить взыскание на другое имущество должника, если суммы, полученной от реализации залогового имущества, недостаточно для выполнения требований кредитора.

Но в результате рассмотрения дела суд пришел к выводу о невозможности обратить взыскание на недвижимое имущество должника, поскольку нормы законодательства, устанавливающие право кредитора удовлетворить свои требования за счет другого имущества должника, не предусматривают возможности обратить взыскание именно на недвижимое имущество, товарная аграрная расписка не содержит оговорок и конкретного перечня недвижимого имущества, на которое кредитор имеет право обратить взыскание.

Из решения суда следует, что недвижимое имущество не является имуществом, а товарная аграрная расписка в обязательном порядке должна содержать перечень недвижимого имущества, на которое кредитор может обратить взыскание в случае «дефолта» должника по обязательствам.

Таким образом, кредитору не всегда просто реализовать свое право и в судебном порядке удовлетворить свои требования за счет другого имущества фермера.

Подводные камни  на стадии исполнения

На стадии исполнительного производства, открытого на основании исполнительной надписи, или же после судебных тяжб могут возникнуть и другие проблемные моменты для кредитора.

К примеру, исполнитель придет к выводу, что должник уже продал предмет залога третьим лицам. В таком случае исполнителю придется устанавливать, кому и когда продукция была продана, и искать ее. На поиск продукции может уйти несколько месяцев, при этом существует серьезный риск, что предмет залога так и не будет найден.

Также есть и другой риск: земельный участок, на котором растет урожай (предмет залога) окружен другими полями, засеянными или засаженными сельскохозяйственными культурами, которые принадлежат третьим лицам. То есть кредитор (или исполнитель) фактически лишен возможности собрать урожай без нанесения ущерба соседним хозяйствам.

Подобные проблемные ситуации можно предотвратить еще на стадии заключения договора.

Во-первых, перед заключением любых соглашений необходимо проверять добропорядочность и репутацию контрагента.

Во-вторых, каждый случай использования аграрной расписки необходимо рассматривать по отдельности, а также тщательно выяснять обстоятельства, касающиеся предмета залога, условий выращивания урожая и местонахождения земельного участка. К примеру, зная о том, что участки окружены другими полями, на стадии оформления аграрной расписки компания может инициировать исключение данного земельного участка из соответствующего перечня в аграрной расписке, снижение суммы предоплаты или включение других выгодных для кредитора условий в договорные отношения (к примеру, другие способы обеспечения исполнения обязательств) и т.д.

Кроме того, кредиторам рекомендуется периодически проводить мониторинг процесса выращивания урожая, а также поведения контрагентов и лиц, в собственности которых находятся соседние земельные участки. Подобные действия позволят снизить риски нанесения ущерба урожаю или его неправомерного отчуждения.

Учитывать риски

Аграрные расписки — относительно новый и достаточно прогрессивный инструмент. Использование товарной аграрной расписки дает преимущества как кредитору, так и фермеру. Но кредиторам крайне важно учитывать всевозможные риски, связанные с неисполнением фермерами своих обязательств, а также тенденции судебной практики по данному вопросу.

ДУСАНОВСКИЙ Сергей — старший юрист Asters, адвокат, г. Киев,

ГЕРАСИМЕНКО Роман — юрист Asters, адвокат, г. Киев