Действующее законодательство позволяет принудительное отчуждение залогового имущества без решения суда — в случае совершения исполнительной надписи нотариуса на договоре залога. Фактически наличие исполнительной надписи нотариуса позволяет кредитору обратиться в исполнительную службу для открытия исполнительного производства. Но в такой процедуре следует учитывать много нюансов. Например, суть исполнительной надписи должна строго соответствовать условиям договора залога. В обратном случае, как свидетельствует судебная практика, исполнительная надпись нотариуса может быть признана судом такой, которая не подлежит исполнению вовсе.

28 января 2009 года постановлением Высшего хозяйственного суда Украины отказано в удовлетворении кассационных жалоб ОАО «О» и частного нотариуса Киев­ского городского нотариального округа И. на постановление Киевского апелляционного хозяйственного суда от 15 октября 2008 года, которым оставлено в силе решение Хозяйственного суда г. Киева от 1 августа 2008 года об удовлетворении исковых требований по делу по иску ООО «И» к ОАО «О», 3-лицо: нотариус И. — о признании исполнительной надписи нотариуса такой, которая не подлежит исполнению.

11 марта 2002 года ОАО «О» и ЗАО «У» заключили договор кредитной линии, в соответствии с которым банк (ответчик) предоставлял кредит в общем размере 7 500 000 долларов США. В качестве обеспечения исполнения данного договора был заключен договор залога недвижимого имущества — двух нежилых зданий в г. ­Киеве по адресу *. 26 мая 2005 года нотариус И. по заявлению ОАО «О» совершил исполнительную надпись на договоре залога, в соответствии с которым обращено взыскание на предмет залога и предложено за счет средств, вырученных от реализации заложенного имущества, удовлетворить требования ответчика в размере 38 616 660,01 грн, включающие 36 982 546,05 грн просроченной задолженности по кредиту, в том числе транш в национальной валюте — 36 234 000,00 грн, транш в иностранной валюте — 148 226,94 долларов США (эквивалент в национальной валюте по курсу НБУ — 748 546,05 грн); 54 094,59 грн пени за несвоевременную уплату процентов, в том числе транш в национальной валюте — 50 586,81 грн, транш в иностранной валюте — 694,61 долларов США (эквивалент в национальной валюте по курсу НБУ — 3 507,78 грн); 1 579 985,37 грн пени за несвоевременное погашение кредита, в том числе транш в национальной валюте — 1 478 095,76 грн, транш в иностранной валюте — 20 176,16 долларов США (эквивалент в национальной валюте по курсу НБУ — 101 889,61 грн); 34 грн затрат банка на внесение записи в Государственный реестр обременений недвижимого имущества, и 115 850,00 грн расходов по совершению исполнительной надписи.

Именно указанную исполнительную надпись истец просил признать такой, которая не подлежит исполнению.

Договором залога недвижимого имущества установлен размер задолженности в сумме 7 500 000 долларов США, а исполнительной надписью на этом же договоре предложено взыскать за счет залогового имущества с должника задолженность в виде траншев, частично в национальной, час­тично — в иностранной валюте, а также пени и других расходов. В то же время договором залога не предусмотрена возможность наложения взыскания на залоговое имущество по задолженности в виде неких траншев и пени за несвоевременное выполнение обязательства.

Согласно статьи 20 Закона Украины «О залоге» (действующего на момент возникновения правоотношений), залогодержатель приобретает право обращения взыскания на предмет залога в случае, если на момент наступления срока исполнения обязательства оно не будет исполнено.

В соответствии со статьей 87 Закона Укра­ины «О нотариате» и пунктом 282 Инструкции о порядке осуществления нотариальных действий нотариусами Украины (действующих на момент возникновения правоотношений), для взыскания денежных сумм или истребования у должника имущества нотариусы совершают исполнительные надписи на документах, которые устанавливают задолженность. Пункт 284 Инструкции разрешает совершать такие надписи лишь в случае подачи документов, устанавливающих бесспорность задолженности или другой ответственности. Для этого нотариусу подаются нотариально удостоверенный договор и документы, подтверждающие бесспорность такой задолженности. То есть задолженность не должна требовать доказательств.

Но как было установлено судами, долговые обязательства в договоре залога и исполнительной надписи не совпадают как по размеру и валюте, так и по характеру и основаниям. Исходя их этого, суды признали исполнительную надпись нотариуса совершенной с нарушением требований законодательства, следовательно, она не подлежит исполнению.