«Жадность, за неимением лучшего слова, — это хорошо. Это правильно. Жадность работает. Жадность вносит ясность, сокрушает преграды и отражает суть эволюционного духа. Жадность является основой человеческого прогресса. И именно жадность — запомните мои слова — сохранит не только Telder Paper, но и другую неисправную корпорацию под названием Соединенные Штаты Америки» — именно так завершает свою речь присутствующий на собрании акционеров упомянутой компании Гордон Гекко, персонаж кинематографической драмы режиссера Оливера Стоуна «Уолл-стрит». Указанный эпизод дилогии Стоуна примечателен не только тем, что отображает в сущности беспомощное положение как совета директоров, так и миноритарных акционеров компании Telder Paper. Главное здесь то, что Гордон Гекко является прообразом реального арбитражного трейдера, Айвена Боски (Ivan Boesky), основателя компании Ivan F. Boesky Co. (которому в действительности принадлежит авторство тезиса «Жадность — это хорошо»).

 

Инсайдеры и корпоративное мошенничество

Совместно с Деннисом Ливайном, инвестиционным банкиром из Drexel Burnham Lambert Inc., и Майклом Милкеном, трейдером из Drexel Burnham Lambert Inc., Боски организовал схему по торговле инсайдерской корпоративной информацией потенциальных компаний-целей в будущих возможных поглощениях на рынке Америки 1980-х годов. Несмотря на то что подобные действия прямо запрещены Securities Exchange Act 1934, Insider Trading Sanctions Act of 1984, благодаря помощи инсайдеров Боски, Ливайн и Милкен скупали акции будущих участников поглощений по максимально низкой цене. После объявления о слиянии/поглощении цена акций таких компаний возрастала в десятки раз, что позволило владельцам последних получить прибыль в размере 1 млрд долларов США.

«Допустите меня в зал заседаний любого совета директоров, и я получу от них то решение, которое мне нужно» — эта фраза принадлежит австралийскому предпринимателю, основателю Bond Corporation Алану Бонду. Широкой общественности Бонд известен как успешный предприниматель и спонсор парусного вида спорта. Именно благодаря Алану австралийская команда Australia II приняла участие в соревнованиях на Кубок Америки по парусному спорту в 1983 году. Вместе с тем в финансовых и юридических кругах Бонд известен прежде всего как организатор махинаций в корпоративной сфере. После того как его собственная компания Bond Corporation Holdings объявила о банкротстве, Бонд создал фирму под названием Dallhold Investments, а потом провел сделку по покупке Bond Corporation картины Моне у Dallhold Investments за 2 млн фунтов стерлингов. По факту банкротства компания Bond Corporation предположительно осталась должна своим кредиторам порядка 1,5 миллиона фунтов стерлингов.

«Я бы мог добиться успеха во всех своих начинаниях. Однако я предпочел направление, которое было социально полезным, поскольку это давало мне дополнительное удовлетворение». Удовлетворение господина Роберта Максвелла, автора указанных строк, имело также и денежный эквивалент в размере 763 миллионов фунтов стерлингов, полученных Максвеллом благодаря выведению крупных сумм из группы пенсионных фондов, управляющим которых он был назначен, в собственные корпоративные структуры. Пользуясь своим положением, Максвелл смог перенаправить поступления из пенсионных фондов в Maxwell Communication Corporation и Mirror Group Newspaper, что привело к необоснованному взвинчиванию себестоимости указанных корпораций, владельцем которых был Максвелл.

 

Конфликт интересов

Примеры с Айвеном Боски, Аланом Бондом и Робертом Максвеллом демонстрируют сложность такого явления, как конфликт интересов (действия, отличающиеся формальной законностью, в сущности своей весьма пагубны для экономики в целом).

Конфликт интересов во многом присущ среде, в которой функционируют предприятия, осуществляющие свою деятельность на территории Украины. В реалиях украинского государства он имеет имманентное и эксплицитное выражение.

Эксплицитное выражение конфликт интересов приобретает при взаимодействии конкретного предприятия с контролирующими органами государства. Кроме того, эксплицитность также проявляется в ситуации соблюдения хозяйствующими субъектами положений нормативно-правовых актов, принятых законодателем без учета интересов субъектов, чьи интересы подобные акты направлены регулировать (исполнение требований закона в ущерб интересам предприятия).

В соответствии с положениями Закона Украины «О противодействии коррупции» потенциальный конфликт интересов состоит в наличии у должностного лица личного интереса в сфере, в которой такое лицо исполняет возложенные на него служебные или представительские полномочия.

Поскольку бюджетными средствами фактически распоряжаются те, кто принимает бюджетное и налоговое законодательство, потенциально конфликт интересов возникает практически всегда, когда законодатель принимает нормативно-правовой акт, направленный на регламентирование налогово-бюджетных отношений, не учитывая при этом конкретного экономического положения субъектов хозяйствования.

Ярким примером взаимодействия предприятий с контролирующими органами как вида эксплицитного конфликта интересов являются проверки налоговых органов. Практика показывает, что в большинстве случаев основная цель проверок заключается в желании выявить нарушение, в том числе и сугубо формальное, для дальнейшего взыскания штрафов. Взаимодействие контролирующих органов с субъектами хозяйствования в ключе превентивного сотрудничества с целью выявления возможных рисков для последующего их устранения на паритетных началах рассматривается субъектами властных полномочий крайне редко.

Основная задача в направлении минимизации рисков подобного рода состоит в анализе законодательства в конкретных сферах деятельности компании с дальнейшей корреляцией внутренних процессов (выстраивание более «специфической» корпоративной структуры, выведение филиалов в налоговые гавани в целях трансфертного ценообразования, обеспечение внутренней безопасности помещений с целью предотвращения быстрого доступа извне и т.д.).

Имплицитное выражение конфликта интересов связано с необходимостью защиты предприятия от злоупотреблений со стороны собственных менеджеров и защиты корпоративной информации от инсайдеров.

Минимизация указанных рисков осуществляется путем создания системы противовесов и контроля (введение позиции независимого аудитора/ревизора, «расщепление» функций контроля и управления, проведение ежегодного внешнего аудита и т.п.), установления более жестких требований к финансовой отчетности корпорации, внедрения системы более корректного финансового обеспечения сотрудников, привлечения сотрудников компании к решению тактических задач и т.д.

В целом же следует отметить, что анализ рисков предприятия во многом зависит не только от конкретной сферы деятельности, но и от занимаемой таким предприятием доли рынка. Тем не менее, если конкретная компания занимается перспективным направлением, но лишь в начале своего развития, анализ потенциальных рисков желательно проводить уже на первых этапах деятельности такой компании.

 

АБРАМОВИЧ Родион — младший юрист ЮК «Алексеев, Боярчуков и Партнеры», г. Киев

---

Мнение

Соответствовать правилам

Александр РУДЕНКО, старший юрист KPMG Law Ukraine

В украинских реалиях риски, связанные с корпоративным мошенничеством, достаточно высоки. Реформы корпоративного законодательства Украины последних лет направлены на минимизацию таких рисков путем имплементации законодательства ЕС и лучших международных практик в сфере корпоративного управления и менеджмента.

Cегодня украинские компании, вовлеченные в деятельность на международных рынках, сталкиваются с необходимостью соответствия их практик и процессов требованиям корпоративного комплаенса. Нередко такие требования намного выше, чем в нашей стране. Поэтому сейчас корпоративный комплаенс в основном внедряют именно иностранные компании, представленные на территории Украины, в то время как украинские компании стараются не нарушать императивные нормы применимого законодательства.

Для целей внедрения прогрессивных практик корпоративного комплаенса и повышения уровня корпоративной культуры украинские компании, бизнес которых направлен на международные рынки, должны соответствовать также требованиям соответствующего международного законодательства (FCPA, UKBA, GDPR, FATCA и т.д.). Таким образом, корпоративный комплаенс становится неотъемлемой частью стоимости компаний и их продуктов/сервисов, а внедрение лучших практик комплаенса должно основываться на прогрессивных международных трендах, а не только на императивных нормах украинского законодательства в соответствующей сфере регулирования.