Одной из ключевых проблем, с которыми сталкиваются субъекты предпринимательской деятельности, является пополнение оборотных активов теми способами, которые не влекут налогообложения поступивших сумм. Одним из наиболее популярных методов является увеличение уставного фонда.
Возникает вопрос: что будет, если инвестор внесет дополнительный взнос, не дожидаясь момента регистрации изменений в учредительные документы? Могут ли органы налоговой службы переквалифицировать эту операцию и признать ее каким-нибудь «иным доходом», подлежащим налогообложению согласно подпункту 4.1.6 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий»?
Определенные подозрения относительно высокой вероятности такого исхода дает письмо Госкомпредпринимательства от 21 июня 2004 года № 146/2004-рп. Оно гласит: «Относительно порядка внесения денежных средств — до регистрации соответствующих изменений или после — сообщаем, что в соответствии с частью 3 статьи 87 Хозяйственного кодекса Украины решение общества об изменениях размера уставного фонда вступает в силу со дня внесения изменений в Государственный реестр.
Орган государственной регистрации проводит регистрацию не факта увеличения размера уставного фонда общества, а решения общества об изменении размера уставного фонда общества, которое после этого вступает в юридическую силу».
Мы, однако, сомневаемся в правильности выводов Госкомпредпринимательства. Необходимо исследовать, скажем, на примере ООО, что является основанием для внесения денежных средств в уставный фонд.
Здесь требуется пояснить, что представляет собой в современных условиях внесение изменений в Государственный реестр. В соответствии с подпунктом 2 статьи 17 Закона о регистрации, среди данных, которые фиксируются в Едином государственном реестре предприятий и организаций Украины (по-видимому, его и имел в виду Госкомпредпринимательства), есть и информация о размере уставного фонда. Однако выписка из реестра не предполагает указания такого размера. Поэтому предприятие не может проверить физическое внесение изменений данных о размере его уставного фонда в реестр. Вместе с тем статья 4 того же Закона говорит о том, что государственная регистрация производится путем внесения соответствующих записей в реестр, то есть и производимая согласно статье 29 регистрация изменений в учредительных документах суть внесение соответствующих записей в реестр. Поэтому для целей трактовки обсуждаемого письма Госкомпредпринимательства можно считать, что моментом и подтверждением внесения изменений в Государственный реестр является регистрация государственным регистратором изменений в учредительные документы.
Согласно части 6 статьи 144 ГК Украины, увеличение уставного капитала ООО допускается после внесения всеми участниками взносов в полном объеме. Порядок внесения дополнительных взносов устанавливается законом и уставом общества.
Действующее законодательство нигде не упоминает, что основанием для внесения средств в уставный фонд являются именно зарегистрированные изменения в учредительные документы. Более того, пункт 3 статьи 144 ГК Украины подтверждает обратное: он требует от участников вновь создаваемого ООО внесения не менее 50 % своих взносов до регистрации общества. Поэтому, как нам представляется, вносить деньги в уставный фонд до регистрации изменений в учредительные документы тоже, в принципе, не запрещено.
Согласно статьям 11 и 509 ГК, основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей являются договоры и иные сделки. Исходя из вышеизложенного, мы считаем возможным еще до регистрации изменений в устав заключить соглашение между инвестором и инвестируемым предприятием, в котором оговорить обязательства инвестора относительно перечисления денежных средств в уставный фонд общества. Указанное соглашение заключается в простой письменной форме и не может отождествляться с изменениями в учредительном договоре по двум причинам:
1) учредительный договор заключается между учредителями общества, а данное соглашение — между участником и самим обществом;
2) учредительный договор на момент заключения такого соглашения уже исполнен сторонами, да и, согласно ГК, вовсе не является учредительным документом для ООО. Соответственно, в него не требуется вносить какие-либо изменения и подавать их на регистрацию в случае увеличения уставного фонда.
Указанные выводы находят свое подтверждение в практике внесения изменений в уставы акционерных обществ, существовавшей до 1 января 2004 года. Многие специалисты склоняются к тому, что учредительный договор представляет собой разновидность договора о совместной деятельности и регулирует лишь вопросы создания предприятия, а потому считается исполненным в момент такого создания. Следовательно, последующие изменения, в частности относительно размера уставного фонда общества, должны вноситься не в учредительный договор, а в устав. Такие размышления нашли свое отражение в отношении АО в письме Госкомпредпринимательства от 7 августа 2002 года № 2-222/4337, а сейчас их можно считать справедливыми также применительно к ООО.
Что же касается устава, то он является не сделкой (договором), а локальным актом предприятия, поэтому к нему нельзя применять нормы ГК, констатирующие незаключенность договора в случае отсутствия факта регистрации для некоторых сделок.
Зато, исходя из процитированной выше части 6 статьи 144 ГК Украины, уставом общества может быть урегулирован порядок внесения дополнительных взносов. Следовательно, имеет смысл оговаривать прямо в уставе возможность внесения денежных средств в уставный фонд непосредственно после принятия решения общим собранием ООО и заключения соглашения между инвестором (участником общества) и самим обществом.
Таким образом можно минимизировать негативный эффект регистрации изменений в устав (и, соответственно, роль бюрократического фактора) в целях получения дополнительных оборотных средств. Регистрация решения об увеличении уставного фонда идет сама по себе, а деньги вносятся независимо от успешности этого процесса, с сохранением при этом статуса инвестиции в уставный фонд предприятия.
© Юридична практика, 1997-2024. Всі права захищені
Кількість адвокатських балів | Вартість |
---|---|
Відеокурс з адвокатської етики | 650 грн |
10 адвокатських балів (включаючи 2 бали за курс з адвокатської етики) | 2200 грн |
16 адвокатських балів (включаючи 2 бали за курс з адвокатської етики) | 3500 грн |
8 адвокатських балів (без адвокатської етики) | 1800 грн |
Щодо додаткової інформації
Email: [email protected]
Тел. +38 (050) 449-01-09
Пожалуйста, подождите…