В настоящее время все более актуальными становятся проблемы использования объектов авторского и смежных прав в предпринимательской деятельности, особенно в свете продолжающегося процесса приведения норм национального законодательства в соответствие с международными стандартами. Одним из важнейших, но недостаточно проработанных аспектов защиты авторского и смежных прав является правомерность использования их объектов в предпринимательской деятельности.

Музыкальные произведения — это достаточно часто используемые объекты авторского права, а фонограммы, то есть их звукозаписи на соответствующих носителях, — наиболее используемые объекты смежных прав. В данной статье будет рассмотрен правовой механизм защиты прав авторов музыкальных произведений, поскольку особенности норм законодательства о смежных правах заслуживают подробного анализа.

Правовое регулирование данного вопроса осуществляется следующими нормативно-правовыми актами: Законом Украины от 23 декабря 1993 года «Об авторском праве и смежных правах» в редакции от 11 июня 2001 года (Закон об авторском и смежных правах), Законом Украины от 23 марта 2000 года «О распространении экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм», постановлением Кабинета Министров Украины от 18 января 2003 года № 72 «Об утверждении минимальных ставок вознаграждения (роялти) за использование объектов авторского права и смежных прав» (постановление № 72) и др.

Музыкальные произведения могут использоваться субъектами предпринимательской деятельности (пользователями), например, путем публичного исполнения. Статья 1 Закона об авторском и смежных правах определяет его как подачу с согласия субъектов авторского права и (или) смежных прав произведений, исполнений, фонограмм, передач организаций вещания путем декламации, игры, пения, танца и иным способом как непосредственно (в живом исполнении), так и с помощью каких-либо устройств и процессов (за исключением передачи в эфир или по кабелям) в местах, где присутствуют или могут присутствовать лица, не принадлежащие к обычному кругу семьи или близких знакомых этой семьи, независимо от того, присутствуют ли они в одном месте и в одно и то же время либо в разных местах или в разное время.

Из данного определения следует, что публичное исполнение может осуществляться как вживую (музыкантами и артистами), так и при помощи магнитофонов, музыкальных центров, телевизоров, радиоприемников или компьютеров, что в равной степени практикуется предприятиями торговли, общественного питания (кафе, бары, рестораны) и сферы услуг (парикмахерские, интернет-клубы, казино).

Другим видом использования музыкальных произведений является публичное вещание, которое представляет собой передачу с согласия субъектов авторского права и (или) смежных прав в эфир с помощью радиоволн (а также лазерных лучей, гамма-лучей и т.п.), в том числе с использованием спутников, или передачу на расстоянии с помощью проводов или любого вида наземного или подземного (подводного) кабеля (проводникового, оптоволоконного и иных видов) произведений, исполнений, любых звуков и (или) изображений, их записей в фонограммах и видеограммах, программ организаций вещания и т.п., когда указанная передача может быть воспринята неограниченным количеством лиц в разных местах, отдаленность которых от места передачи такова, что без указанной передачи изображение либо звуки не могут быть восприняты. Публичное вещание осуществляется телерадиоорганизациями эфирного или кабельного вещания.

Какие же условия, согласно украинскому законодательству, определяют правомерность публичного исполнения или вещания? Статья 443 Гражданского кодекса (ГК) Украины определяет, что использование произведения осуществляется только с согласия автора кроме случаев правомерного использования произведения без такого согласия, установленного этим Кодексом или другим законом. Согласно части 1 статьи 32 Закона об авторском и смежных правах, автору или другому лицу, имеющему авторское право, принадлежит исключительное право предоставлять другим лицам разрешение на использование произведения каким-либо одним или всеми известными способами на основании авторского договора.

Использование произведения каким-либо лицом допускается исключительно на основании авторского договора, однако в статьях 21—25 данного Закона приведены те случаи, на которые этот императив не распространяется. Существенные условия вышеуказанного договора определены в статье 33 Закона об авторском и смежных правах.

Авторские договоры бывают двух видов: о передаче исключительного и неисключительного права на использование произведений. В первом случае автор передает право на использование своего произведения только одному лицу, которое получает полномочия давать разрешение на использование произведения другим лицам, во втором случае автор не передает право предоставлять разрешение другим лицам, тем самым оставляя за собой правомочия заключать договоры с неограниченным количеством лиц.

Может возникнуть вопрос, а не достаточно ли для законного использования в своей деятельности музыкальных произведений приобрести аудио- или видеопродукцию, маркированную контрольной маркой. Законодатель в данном случае категоричен. Пункт 4 статьи 8 Закона Украины «О распространении экземпляров аудиовизуальных произведений или фонограмм» гласит, что приобретение экземпляра аудиовизуального произведения, фонограммы, видеограммы, компьютерной программы, базы данных, маркированного контрольной маркой, не является приобретением прав на публичное исполнение, публичный показ, публичную демонстрацию, публичное вещание, имущественный найм, бытовой или коммерческий прокат записанного на этом экземпляре аудиовизуального произведения, фонограммы, видеограммы, компьютерной программы, базы данных.

Статья 45 Закона об авторском и смежных правах предусматривает возможность управления автором своими правами лично, через поверенного или организацию коллективного управления. Последний вариант оптимален как для авторов, так и для пользователей музыкальных произведений, так как заключить договоры с огромным количеством композиторов и авторов текстов практически невозможно. Зато это может обеспечить организация коллективного управления при подписании с ней всего лишь одного договора о передаче неисключительного права на использование произведений (лицензионного договора). Поэтому, если в кафе, например, играет радио, преимущества заключения договора с организацией коллективного управления очевидны. Данный договор защитит как от претензий авторов произведений, так и контролирующих органов, одним из которых на Украине является Государственный департамент интеллектуальной собственности, а непосредственно в областях — государственные инспекторы по вопросам интеллектуальной собственности.

Одним из существенных условий договора о передаче права использования произведения является размер и порядок выплаты вознаграждения автору. Минимальные ставки авторского вознаграждения устанавливаются постановлением № 72. К примеру, за использование музыкальных произведений с текстом или без текста в местах с платным входом эта сумма составит 4 % суммы валового сбора, полученного от продажи билетов, в местах с бесплатным входом — 1 % от доходов, полученных от вида деятельности, в процессе которой происходит использование произведений.

В последнем случае для определения понятия «доход» следует обратиться к Положению (Стандарту) бухгалтерского учета № 15 «Доход». Пункт 7 относит к доходу:

а) доход (выручку) от реализации продукции (товаров, работ, услуг);

б) прочие операционные доходы;

в) финансовые доходы;

г) прочие доходы;

д) чрезвычайные доходы.

Согласно пункту 6 данного стандарта, не признаются доходами следующие поступления от других лиц:

— сумма НДС, акцизов, других налогов и обязательных платежей, подлежащих перечислению в бюджет и внебюджетные фонды;

— сумма поступлений по договору комиссии, агентскому и другому аналогичному договору в пользу комитента, принципала и т.д.;

— сумма предоплаты продукции (товаров, работ, услуг);

— сумма аванса в счет оплаты продукции (товаров, работ, услуг);

— сумма задатка под залог или в погашение займа, если это предусмотрено договором;

— поступления, принадлежащие другим лицам;

— поступления от первоначального размещения ценных бумаг.

Согласно Плану счетов бухгалтерского учета, суммы дохода учитываются на счете 70 «Доходы и результаты деятельности». Субъекты предпринимательской деятельности — плательщики единого налога — определяют сумму дохода на основании данных Книги учета доходов и расходов.

Понятие роялти (авторского вознаграждения) с точки зрения налогового законодательства дано в пункте 1.30 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий»: роялти — платежи любого вида, полученные как вознаграждение за пользование или за предоставление права на пользование любым авторским правом на литературные произведения, произведения искусства или науки, включая компьютерные программы, другие записи на носителях информации, видео- или аудиокассеты, кинематографические фильмы или пленки для радио или телевизионного вещания; за приобретение любого патента, зарегистрированного знака на товары и услуги или торговой марки, дизайна, секретного чертежа, модели, формулы, процесса, права на информацию относительно промышленного, коммерческого или научного опыта (ноу-хау).

Немаловажной для пользователя является возможность отнесения суммы авторского вознаграждения (роялти) на валовые расходы, так как, согласно пункту 5.4.2 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий», в валовые расходы включаются «расходы, кроме подлежащих амортизации, связанные с научно-техническим обеспечением хозяйственной деятельности, на изобретательство и рационализацию хозяйственных процессов, проведение исследовательско-экспериментальных и конструкторских работ, изготовление и исследование моделей и образцов, связанных с основной деятельностью налогоплательщика, выплатой роялти и приобретением нематериальных активов (кроме подлежащих амортизации) для их использования в основной деятельности налогоплательщика. Нормы настоящего подпункта касаются расходов на указанные меры независимо от того, привели ли такие меры к увеличению доходов налогоплательщика».

Кроме того, следует отметить, что операции по выплате роялти в денежной форме не облагаются налогом на добавленную стоимость согласно пункту 3.2.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость».

Подводя итоги анализу правовых норм, на основании которых должна осуществляться деятельность по использованию музыкальных произведений в предпринимательской деятельности, не лишним будет напомнить, что за нарушение законодательства об авторских и смежных правах предусмотрено три вида ответственности: гражданско-правовая (статья 52 Закона об авторских и смежных правах), административная (статья 512 Кодекса Украины об административных правонарушениях) и уголовная (статья 176 Уголовного кодекса Украины). Таким образом, заключение договоров пользователями с авторами произведений в лице организаций коллективного управления будет, с одной стороны, защитой от применения к ним каких-либо санкций, предусмотренных вышеназванными статьями, а с другой стороны — даст материальную основу для развития отечественной культуры и ее достойного представления на мировом уровне.