Due diligence каждой аграрной компании, безусловно, уникален, и можно с уверенностью сказать, что двух одинаковых процессов due diligence в агробизнесе не существует.

Наверное, у каждого, кто проводил полноценные предпродажные проверки бизнеса, есть понимание того, как должен выглядеть этот процесс и что нужно сделать для реализации поставленной клиентом цели.

Предпродажная проверка

В нашем понимании подготовку к проведению due diligence нужно начинать в самом начале переговорного процесса. Мы рекомендуем включать вопросы, связанные с проведением предпродажной проверки, в соглашение о структуре сделки или протокол о намерениях. Сторонам целесообразно согласовать порядок проведения due diligence, а продавец должен гарантировать проверяющим доступ к необходимым активам, документам и информации.

Проверка компании стартует со сбора базовой информации, описания и проверки общих сведений о состоянии покупаемого предприятия. Необходимо сразу убедиться в отсутствии критической задолженности компании-цели перед кредиторами и бюджетом, удостовериться, что в отношении этой компании не начата процедура банкротства. Также стоит описать общие данные об активах компании, количестве сотрудников и пр. В дальнейшем эти данные станут предметом целевых углубленных проверок, но собрать их все же целесообразно в самом начале, поскольку это необходимо для дальнейшего планирования действий в рамках due diligence.

Анализ сделки на предмет возможного распространения на нее действия антимонопольного законодательства является частью подготовки и осуществляется путем проверки параметров готовящейся покупки относительно применения к ним Закона Украины «О защите экономической конкуренции» и необходимости получения разрешения на концентрацию. Очевидно, что если такое разрешение требуется, то его получение предшествует закрытию сделки.

Очень важно еще в самом начале переговорного процесса убедиться в наличии у продавца прав на реализацию сделки. Возможно, клиент ведет переговоры с лицом, которое просто не может продать предлагаемую компанию.

Если бизнес покупается путем приобретения корпоративных прав (акций, долей в уставном капитале), необходимо удостовериться в правильности оформления корпоративных прав на продавца, в отсутствии корпоративных споров на предприятии и возможных притязаний третьих лиц.

Иногда бизнес продают наследники предыдущего собственника. В таких случаях надлежащее оформление наследства — обязательное условие, которое проверяется с особой тщательностью.

Земельный аудит

Земля часто является важнейшим активом, который интересует покупателя. Проверка земельного банка, пожалуй, самый объемный этап работы в предпродажных проверках агрокомпаний, занимающий наибольший временной ресурс.

Земельный аудит — это тема для отдельной статьи. Внимание хочу акцентировать на необходимости скрупулезной проверки правильности оформления прав на земельные участки, добросовестности продавца как арендодателя, а также на соблюдении предусмотренных законодательством процедур при получении в аренду земельных участков государственной или коммунальной собственности.

В своих выводах по результатам проверки земельных активов мы тщательно отображаем выявленные риски потери земельных участков, связанные с нарушениями законодательства, а также с недобросовестностью продавца по отношению к арендодателям земельных участков, что очень важно с учетом конкуренции агрокомпаний за земельные банки.

Активная проверка

Проверка наличия у покупаемого предприятия прав на недвижимое имущество, а также прав третьих лиц на такое имущество (аренда, ипотека) осуществляется путем анализа предоставленных и полученных самостоятельно регистрационных, правоустанавливающих и первичных документов на объекты недвижимости.

Кроме недвижимости, проверке подлежит также движимое имущество, которое целесообразно разделить на категории, например, сельскохозяйственная техника, автотранспорт, движимое имущество, используемое в производственных целях, прочее движимое имущество. При проверке движимого имущества стоит уделить внимание тому, является ли оно предметом лизинга.

Биологические активы (животные, птицы и т.д.) проверяются специалистами соответствующего профиля с включением полученных ими данных в окончательный отчет по результатам проверки.

Проверка незавершенного производства осуществляется на предприятиях, которые начали производственный цикл, например, осуществили посевную. Этот блок работы выполняется вместе со специалистами такого производства, которые должны дать свое заключение относительно технической составляющей, после чего делается заключение о том, как отобразить такие активы в условиях сделки.

Анализ дебиторской и кредиторской задолженности покупаемого предприятия подразумевает проверку объективности и реальности предоставленных продавцом соответствующих данных. В практике часто встречаются случаи, когда продавцы манипулируют этими данными в своих интересах, оставляя, например, необоснованные долги или включая в цену продажи права требования, реализовать которые невозможно.

Еще один важный этап проверки — анализ задолженности приобретаемого предприятия перед бюджетом по уплате налогов, сборов, иных обязательных платежей. Эта проверка осуществляется путем углубленного изучения бухгалтерской, отчетной и банковской документации на предмет правильности отображения и оплаты бюджетной задолженности. Иногда также целесообразно просить продавца самостоятельно пройти налоговую проверку перед покупкой.

Проверка взаимоотношений с финансовыми учреждениями и иными заимодателями предполагает изучение истории взаимоотношений покупаемой компании с банковскими учреждениями, лизинговыми и страховыми компаниями.

Трудовые взаимоотношения на предприятии также входят в перечень того, что подлежит проверке. Здесь внимание следует уделить проверке соблюдения трудового законодательства и отсутствию задолженности по выплате заработной платы.

Проверка разрешительной документации перед покупкой осуществляется путем удостоверения в наличии и актуальности документации, которая должна быть получена покупаемой компанией для осуществления соответствующей деятельности.

Обоснованное опасение

Также необходимо изучить судебную историю приобретаемой компании и продавца по каждому из изложенных выше направлений. Контрагент с неразумно большим количеством споров всегда должен вызывать обоснованное опасение.

Определение налоговых последствий — этап подготовки сделки, на котором адвокат должен дать своему клиенту консультацию относительно того, какие налоговые последствия будет иметь сделка, что нужно для планирования структурирования покупки и бюджета на ее реализацию.

Результатом due diligence должно стать заключение с объективными выводами по результатам проделанной работы и максимально полным описанием рисков, связанных с выявленными недостатками. Такой отчет станет основанием для принятий решений по сделке и может послужить веским аргументом покупателя в переговорах с продавцом при определении окончательной цены объекта.

 

РУЧКО Александр — адвокат, старший юрист МЮК ALEXANDROV & PARTNERS, г. Киев