Адвокаты, юристы, равно как и другие физические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность путем регистрации в качестве физических лиц — предпринимателей, при ведении внешнеэкономической деятельности сталкиваются с невозможностью свободной выдачи им средств наличностью со счетов в иностранной валюте. Обусловлено это тем, что в соответствии с пунктом 5.6 Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах, утвержденной постановлением Правления Наци­о­нального банка Украины (НБУ) № 492 от 12 ноября 2003 года (Инструкция № 492), зачисление средств на текущий счет в иностранной валюте физического лица — резидента, являющегося предпринимателем, и использование средств с этого счета осуществляется в режиме текущего счета в иностранной валюте юридического лица — резидента.

В свою очередь, согласно пункту 5.4 Инструкции № 492, с текущего счета в иностранной валюте юридического лица — резидента по распоряжению владельца счета в отношении выдачи средств наличностью возможны две операции:

— оплата труда работникам-нерезидентам, которые в соответствии с заключенными трудовыми договорами (контрактами) работают на Украине (выплата наличностью или перечисление на счета этих лиц, открытые в уполномоченных банках Украины);

— выплата наличностью или дорожными чеками в случаях, определенных нормативно-правовыми актами НБУ, регулирующими использование наличной иностранной валюты на территории Украины.

Правила использования наличной иностранной валюты на территории Укра­ины, утвержденные постановлением Прав­ления НБУ № 200 от 30 мая 2007 года, предусмат­ривают для физических лиц — предпринимателей возможность использовать с текущих счетов наличную иностранную валюту для обеспечения командировочных расходов работников за границей, а также на представительские расходы (организацию официальных мероприятий за границей).

В итоге выходит, что физические лица — предприниматели вынуждены продавать через банк иностранную валюту. После продажи валюты гривны получить наличностью не является проблемой, но при ­необходимости покупки впоследствии такой же ­наличной иностранной валюты легко подсчитать ущерб от позиции НБУ.

Несмотря на содержание преамбулы постановления Правления НБУ № 492 от 12 ноября 2003 года, в соответствии с которой НБУ утвердил Инструкцию № 492 с целью приведения Порядка ведения счетов клиентов банков в соответствие с требованиями Гражданского и Хозяйственного кодексов Украины (ГК и ХК), полагаю, что законность Инструкции № 492 в части невозможнос­ти выдачи наличностью средств в иностранной валюте физическим лицам — предпринимателям за исключением указанных выше случаев — сомнительна.

Так, согласно статье 44 ХК, предпринимательство предполагает самостоятельное осуществление предпринимателем внешнеэкономической деятельнос­ти, а также использование надлежащей ему части валютной выручки по своему усмотрению. Конкретизация этого принципа приведена в части 1 статьи 387 ХК, в соответствии с которой субъекты внешнеэкономической деятельности после уплаты предусмотренных законом налогов и сборов (обязательных платежей) самостоятельно распоряжаются валютной выручкой от проведенной ими операции, кроме случаев, определенных законом в соответствии с этим Кодексом.

К предпринимательской деятельности физических лиц применяются нормативно-правовые акты, регулирующие предпринимательскую деятельность юридических лиц, если другое не установлено законом или не следует из сути отношений (часть 1 статьи 51 ГК). Частью 1 статьи 52 ГК установлено, что физическое лицо — предприниматель отвечает по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, всем своим имуществом, кроме имущества, на которое по закону не может быть обращено взыскание. Указанное свидетельствует о неотделимости имущества физического лица от имущества этого же физического лица, зарегистрированного как предприниматель.

Конечно, ссылаясь на полномочия НБУ, предусмотренные, в частности, Законом Украины «О Национальном банке Украине», можно пытаться опровергнуть приведенные доводы. Однако наличие более весомых аргументов с учетом положений части 2 статьи 19 Конституции Украины весьма сомнительно.

В связи с этим я обратился за разъяснением в НБУ, в частности, с вопросом, можно ли считать текущий счет в иностранной валюте, открытый согласно пункту 6.1 Инструкции № 492, собственным текущим счетом в понимании абзаца 38 пункта 5.4 Инструкции № 492.

После двух письменных обращений позиция автора была подтверждена НБУ, который согласился с возможностью перечисления средств с текущего счета в иностранной валюте физического лица — предпринимателя на собственный текущий счет, открытый как физическому лицу. Говоря языком банковского бухгалтерского учета, физическое лицо — предприниматель имеет право перечислить средства в иностранной валюте с текущего счета, открытого по балансовому счету 2600, на свой текущий счет, открытый по балансовому счету 2620 как физическому лицу. В свою очередь, получение наличности с текущего счета в иностранной валюте физического лица (2620) проблемы не составит.

ШКЕЛЕБЕЙ Александр — адвокат, г. Киев