Как правило, под «рейдерством» понимают захват контроля над компанией или ее основным имуществом вопреки воле ее собственника.

Для защиты интересов собственников от такого рода атак в мировой и украинской практике выработано достаточное количество схем и методов, возможность и эффективность применения которых зависят от конкретных обстоятельств захвата, характеристик и специфики деятельности целевой компании, а также активности действий рейдеров и применяемых ими методов захвата.

Правильный выбор

Украинская практика показывает, что очень часто успех рейдерских атак обес­печивается умелым использованием лакун, неясностей, а временами и противоречивостью украинского законодательства, а также, что немаловажно, ошибками в ключевых вопросах деятельности предприятия, зачастую допущенными собственниками целевой компании задолго до начала рейдерской атаки. Часто именно небрежность собственников, проявленная в подготовке корпоративных документов, вопросах юридической формализации различных аспектов деятельности компании, оформлении прав на имущество и пр. обес­печивает рейдеру успех в захвате контроля над предприятием или его активами. При этом, чем больше юридических ошибок было допущено собственниками в ходе создания и деятельности целевой компании, тем легче потенциальному рейдеру создать и реализовать схему ее захвата.

Таким образом, организационно наиболее простым и наиболее экономичным методом защиты от корпоративного рейдерства является обеспечение максимального соответствия деятельности целевой компании требованиям законодательства Украины, а также максимальная формализация ключевых процессов внутри компании в той части, в которой законодательное регулирование отсутствует или является недостаточным. Кроме того, схема деятельности компании изначально должна выстраиваться с учетом рисков возможного захвата и, кроме прочего, должна быть направлена на максимальное его усложнение. Иными словами, в идеале защита от недружественного поглощения компании должна начинаться с момента ее государственной регистрации или с момента ее приобретения у предыдущего собственника.

В первую очередь, необходимо избрать организационно-правовую форму компании, которая бы, с одной стороны, оптимально подходила для реализации ее целей (в том числе в случае необходимости привлечения финансирования), а с другой — обеспечивала бы достаточный уровень защиты интересов собственника. Наиболее оптимальной организационно-правовой формой для защиты интересов мажоритарного собственника является общество с ограниченной ответственностью. При этом форма в виде акционерного общества может быть более адекватна поставленным собственником компании целям, однако она более уязвима для рейдерской атаки. В любом случае выбор собственниками организационно-правовой формы компании должен осуществляться осознанно, с учетом всех факторов и обстоятельств.

Также, с точки зрения защиты от корпоративного рейдерства, целесообразным является создание многоуровневой корпоративной структуры с привлечением SPV (special purpose vehicle), созданных по иностранному праву, и разделением между ними сфер деятельности компании. Например, одна компания является собственником активов, другая компания занимается управлением этими активами, третья — реализацией товаров, услуг и пр. Такая структура даст возможность использовать для защиты иностранные юрисдикции, а также поможет вывести «из-под удара» наиболее ценные активы компании.

Не упустить долг

Особое внимание необходимо уделить подготовке устава компании, а также иных корпоративных регуляторных актов. Эти документы не должны противоречить нормам законодательства. Кроме того, они должны максимально полно, непротиворечиво и недвусмысленно регулировать все аспекты управления компанией (включая ограничение полномочий исполнительного органа), а также взаимоотношения между участниками (акционерами), процедуры внесения изменений в устав и иные корпоративные регуляторные акты, осуществления контроля над исполнительным органом и т.п. Не секрет, что в силу лаконичности украинского законодательства, в особенности в части регулирования деятельности хозяйственных обществ, не являющихся акционерными, именно наличие четкого регулирования того или иного вопроса в уставе компании может помочь избежать произвольного толкования норм законодательства, а также правильно и четко квалифицировать действия «рейдера» как неправомерные.

Огромное значение для защиты от возможных рейдерских атак имеет соблюдение требований законодательства Украины в процессе формирования уставного капитала компании, а также в ходе осуществления ключевых для компании процедур (сделки с долями или акциями компании, назначение/увольнение членов органов управления, принятие решений органами управления и пр.).

Кроме того, необходимым условием защиты компании от недружественных поглощений является осуществление собственником постоянного и эффективного контроля за рядом ключевых обстоятельств.

Среди таких обстоятельств следует назвать контроль за распространением инсайдерской информации о компании. Очевидно, что рейдерский захват невозможен без предварительного сбора и анализа данных о целевой компании, ее активах, о подробностях сделок, деятельности и органах управления. Максимальное ограничение круга лиц, имеющих доступ к подобного рода информации, обеспечение безопасности ее хранения, в том числе на случай внезапных проверок со стороны контролирующих органов, существенно усложнят захват целевой компании.

Также собственник должен осуществлять постоянный контроль кредиторской задолженности компании в целях недопущения ее консолидации в руках потенциального рейдера. Контроль в этом отношении должен осуществляться как на этапе выбора контрагентов и формирования содержания договоров с ними, так и на этапе исполнения таких договоров, отслеживания возможной замены кредитора и подобных процессов. Зачастую на практике кредиторская задолженность аккумулируется на определенном подконтрольном юридическом лице, которое не владеет правом собственности на активы целевой компании и не представляет для потенциального рейдера какой-либо ценности.

В этой связи следует отметить, что наличие у целевой компании кредиторской задолженности может также быть методом защиты от недружественного поглощения. Так, создание контролируемой задолженности целевой компании перед подконтрольными юридическими или физическими лицами может существенно снизить привлекательность целевой компании для рейдера, а также послужить достаточно весомым инструментом для защиты компании от поглощения, если рейдерская атака все же будет предпринята.

Дополнительным методом защиты может служить систематический мониторинг всех общедоступных государственных реестров (Единого государственного реестра судебных решений, Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц — предпринимателей, реестров обременения имущества и пр.) на предмет появления решений, постановлений, определений суда, записей в реестрах, имеющих отношение к целевой компании или ее имуществу.

ЗЕВАКОВ Иван — старший юрист ЮФ «Антика», г. Киев