Переквалификация хозяйственных правоотношений с физическими лицами — предпринимателями (ФЛП) в трудовые возможна исключительно в судебном порядке по иску лица, права которого нарушены (постановление Верховного Суда от 8 мая 2018 года по делу № 127/21595/16&-ц). Несмотря на это, при заключении гражданско-правовых договоров с ФЛП компания несет риски негативных последствий проверок контролирующих органов — Государственной службы Украины по вопросам труда (Гоструда) и Государственной фискальной службы Украины (ГФС) — в виде финансовых санкций для компании и административной ответственности ее должностных лиц.

«Переквалификация» с подачи Гоструда

При проведении проверок на предмет соблюдения законодательства о труде Гоструда использует ряд квалифицирующих маркеров, по которым проводится идентификация наличия в гражданско-правовых отношениях с ФЛП признаков трудовых отношений, а именно:

1) предмет договора. Трудовым договором регулируется процесс трудовой деятельности, ее организация, в то время как для гражданско-правового договора (ГПД) процесс организации трудовой деятельности остается за пределами его содержания, поскольку целью такого договора является получение определенного материального результата;

2) организация труда. Гоструда проверяет также уровень самостоятельности ФЛП в организации процесса труда. ФЛП самостоятельно организовывают свою работу, на них не распространяются правила внутреннего трудового распорядка, а работодатель проверяет только результат;

3) оплата труда. По трудовому договору заработная плата выплачивается за сам процесс труда, а по ГПД оплачивается результат выполненной работы. Индикатором для Гоструда будет ежемесячная систематическая оплата, подобная зарплате, особенно если ее выплата осуществляется более полугода;

4) дополнительные признаки. Проверяется, есть ли в штате предприятия должности, предполагающие выполнение таких же или подобных трудовых функций, были ли ранее ФЛП, привлеченные по ГПД, штатными сотрудниками компании, как долго сотрудничает компания с ФЛП.

Ввиду того что обжалование постановления Гоструда в суде не прекращает обязательства компании по уплате штрафа, рекомендуем при оформлении договорной документации с ФЛП обязательно учитывать сложившуюся судебную практику в спорах об отмене решений Гоструда.

Как следует из постановления Черкасского окружного административного суда от 1 июня 2016 года по делу № 823/491/16, на том основании, что актами работ между компанией и ФЛП предусмотрены работы, которые по сути идентичны работам слесаря-сантехника и печника (штатные сотрудники компании), Гоструда применило к компании штраф за фактический допуск к работе без трудового договора и за неуведомление ГФС Украины о допуске работника к труду. Хотя суд и не поддержал позицию Гоструда, но обратил внимание на такие нарушения, допущенные компанией, как:

— неопределение сторонами в ГПД результатов, объемов, места и сроков выполнения работ, их стоимости;

— наличие контроля выхода на работу ФЛП по табелям учета рабочего времени;

— указание в актах выполненных работ видов работ и обязанностей, предусмотренных должностными инструкциями;

— осуществление оплаты вознаграждения в форме зарплаты.

Другой пример — решение Хмельницкого окружного административного суда от 23 февраля 2018 года по делу № 822/3737/17. На основании пояснений физического лица о пребывании с компанией в трудовых отношениях Гоструда составило акт о нарушении и применило к компании штраф. Суд по результатам рассмотрения дела резюмировал следующее:

— ГПД не содержит признаков трудового договора, поскольку в нем установлен четкий предмет исполняемых физическим лицом работ, что также отображено в актах приема-передачи выполненных работ, то есть указан конкретный результат, который исполнитель передал компании;

— оплата за работы не носила систематического характера;

— выводы Гоструда не подтверждаются доказательствами и базируются исключительно на показаниях физического лица.

«Переквалификация» с подачи ГФС

ГФС Украины использует те же квалифицирующие критерии, что и Гоструда. Единственная отличительная особенность состоит в том, что ГФС также уполномочена анализировать информацию и документы об уплате налогов, в частности, проверять наличие/отсутствие регистрации ФЛП плательщиком единого налога, подачу компанией отчетности по доходам, начисленным ФЛП, а также уплату налогов на доходы физических лиц.

Что касается обжалования налоговых уведомлений-решений о доначислении налогов и наложении штрафов, то, в отличие от постановлений Гоструда, для компаний есть значимый плюс: до момента вступления в силу решения суда в деле об обжаловании обязательство компании оплатить доначисленные налоги и штраф приостанавливается.

Предлагаем рассмотреть, что важно с позиции судебной практики на примере конкретных судебных дел.

Как указано в постановлении Окружного административного суда г. Киева от 22 декабря 2016 года по делу № 826/13908/16, по результатам проведения проверки ГФС Украины идентифицировало в ГПД признаки трудового договора ввиду того, что на момент предоставления компании услуг ФЛП не были зарегистрированы плательщиками единого налога и выполняли функции, схожие с функциями штатных сотрудников компании. Суд с доводами ГФС не согласился по следующим причинам:

— ФЛП на момент предоставления услуг компании были надлежащим образом зарегистрированы как субъекты предпринимательской деятельности;

— ФЛП предоставляли услуги в пределах выбранных ими видов деятельности;

— на момент заключения договоров с компанией ФЛП были зарегистрированы как плательщики единого налога;

— наличие в штате компании сотрудников, которые выполняют схожие с ФЛП функции, не является безоговорочным доказательством наличия трудовых отношений между ФЛП и компанией;

— ГФС Украины не установлено, имело ли место подчинение ФЛП правилам внутреннего трудового распорядка компании, ее менеджменту, имели ли место регулярные выплаты в пользу ФЛП и их обязанность выполнять работу/предоставлять услуги в офисе компании;

— договоры с ФЛП и все документы, составленные в процессе их исполнения, не признаны недействительными.

Как следует из постановления Киевского апелляционного административного суда от 11 августа 2015 года по делу № 826/5591/15, по мнению ГФС, компания под видом ГПД с ФЛП, которые одновременно работали в компании на должностях заместителя директора и административного менеджера, скрывала трудовые отношения. Суд не согласился с аргументами ГФС Украины ввиду следующего:

— ГПД не содержат признаков трудовых договоров, так как не предусматривают обязанности ФЛП присутствовать в офисе компании в рабочее время, подчиняться правилам внутреннего распорядка компании, не устанавливают обязанности компании обеспечить ФЛП материально-технической базой, не регламентируют процесс труда и длительность рабочего времени;

— ФЛП самостоятельно оплачивали налоги за период сотрудничества с компанией;

— действующим законодательством не запрещено предоставление услуг ФЛП компании, где такое ФЛП трудоустроено по трудовому договору, а также не запрещено любому наемному сотруднику иметь статус ФЛП.

ГАВРИЛЮК Татьяна — старший юрист ADER HABER, адвокат, г. Киев,

МОВЧАН Анна — юрист ADER HABER, г. Киев

Мнения

Внимание — базовым критериям

Дария ЕВТУШЕНКО,
младший юрист  ЮК ASA GROUP

Базовыми критериями признания Гоструда гражданско-правовых отношений трудовыми являются непосредственная деятельность ФЛП в офисе заказчика, использование ФЛП технических средств заказчика, соблюдение ФЛП правил внутреннего трудового распорядка заказчика, выполнение работ ФЛП, аналогичных работам сотрудников. Позиция Гоструда строится на том, что работодатель вопреки статьям 21 и 24 Кодекса законов о труде Украины заменяет трудовой договор гражданско-правовым.

Инспекторы обращают внимание также на следующие случаи: ФЛП раньше работал у заказчика по трудовому договору; у ФЛП один заказчик и 85 % задекларированного им дохода от одного заказчика; ФЛП системно выполняет однотипную работу, выплата ему осуществляется два раза в месяц. По статистике Гоструда, только в Харьковской области за первое полугодие текущего года инспекторами вынесены акты со штрафными санкциями на общую сумму более 22 млн гривен. Стоит отметить, что не только Гоструда признает гражданско-правовые отношения трудовыми — как показывает практика, это может сделать и ГФС.

Сила — в договоре

Александр ВОВК,
партнер АО Colares

5 сентября 2018 года Кабинет Министров Украины издал распоряжение № 649-р о мерах, направленных на детенизацию отношений в сфере занятости населения. Согласно документу решающая роль в предотвращении детенизации отводится именно Государственной службе Украины по вопросам труда.

Очевидным является факт усиления государством контроля за соблюдением законодательства о труде. Так что предпринимателям нужно подготовиться к таким проверкам. Самое главное — проинструктировать персонал, как следует общаться с проверяющими. Важно, чтобы этим занимался профессиональный юрист. Во время проверки инспектору надо выделить рабочее место, а лучше — отдельный кабинет, и предоставить помощника, через которого инспектор будет запрашивать информацию.

И еще несколько советов. Договор между юридическим лицом и физическим лицом — предпринимателем должен быть составлен так, чтобы из его условий четко следовало, что ФЛП предоставляет конкретные услуги/работы и каждая из сторон действует как независимый субъект хозяйствования.