Известно, что действующие нормы законодательства возникают, изменяются и исчезают в соответствии с возникновением, изменением и исчезновением определенных отношений в обществе и в государстве, которые подлежат правовому регулированию.

К сожалению, существующая практика позволяет прийти к выводу, что действующее законодательство не успевает за темпами развития нашего общества. Так, после развала СССР и ликвидации какого-либо информационного фильтра, странам СНГ стал известен ряд понятий, в частности нетрадиционная сексуальная ориентация и возможность изменить свой пол.

Немалую роль в превращении нашего общества сыграла и демократизация не только нашего государства, но и нашего сознания, что привело к своеволию нашей морали, где Конституция Украины гарантирует каждому в нашем государстве защиту ­чести и достоинства.

Таким образом, хочешь из мужчины превратиться в женщину — нет возражений, никто не смеет осудить такое решение, можешь смело обращаться в суд с соответствующим иском. Поэтому все мы уже спокойно реагируем на такое явление, как смена пола, и даже с любопытством наблюдаем, к чему это приводит, не задумываясь, какие юридические последствия возникают при этом.

Опуская медицинский и психологический аспект такого явления, юридический бесспорно имеет более сложный и неурегулированный характер. Так, с момента своего рождения жизнь человека состоит из цепочки фактов, которые имеют юридическое значение — он рождается, учится, женится и в конечном итоге умирает. Все эти события порождают определенные юридические последствия не только для этого лица, но и для окружающих людей. Например, вследствие смерти прекращается брак, соответственно у живущего мужа или жены возникает право вновь вступить в брак с другим лицом, возникает право наследования и т.д.

Наше законодательство многогранно, как многогранны и отношения в обществе. Каждая жизненная ситуация индивидуальна и требует индивидуального подхода. Не является исключением и ситуация по смене лицом подаренного природой пола. Возникает очень интересный вопрос, можно ли считать факт смены пола человеком «юридической смертью лица, существовавшего до этого» или такое лицо становится «правовым гермафродитом», поскольку, по сути, является и мужчиной, и женщиной, что просто искореняет такой важный в юрис­пруденции идентифицирующий личность признак, как половой.

На первый взгляд, все очень просто. Например, мужчина посредством хирургического вмешательства приобретает физиологические признаки противоположного пола, которому на руки дается медицинское заключение о том, что он женщина. На основании этого он берет себе, как правило, милое женское имя, меняет паспорт, учитывая особенности своего нового пола, и на свет появляется новая женщина, которая родилась мужчиной. А что же происходит с тем мужчиной, который существовал до этого, возможно, женатого и имеющего несовершеннолетних детей?

И вот тут возникают нами любимые пробелы в праве, которые, к сожалению, в данном случае не всегда можно заменить аналогией и нужно решать путем внесения дополнений и изменений в действующее ­законодательство.

Мы рассмотрим только несколько ­проблемных моментов, связанных со сменой пола в рамках Семейного кодекса ­Украины (СК).

Так, в соответствии с частью 1 статьи 21 СК браком является семейный союз женщины и мужчины. А что делать, если после смены пола в браке фактически состоят две женщины, то есть возникает однополый брак, который в рамках правового поля нашего государства не может существовать и должен быть прекращен, но каким образом — законодательство не определяет.

Исходя из положений статьи 104 СК, брак прекращается вследствие смерти одного из супругов или признания его умершим и путем расторжения брака.

В рассматриваемом нами случае брак прекращается аналогично тому порядку, который предусмотрен в случае смерти одного из супругов, поскольку два последних юридических факта попадают под один и тот же физиологический признак и являются объективной причиной прекращений брака, а причины расторжения брака попадают под психологический признак и имеют субъективный характер. Такое четкое разделение двух вариантов прекращения брака очень важно, поскольку могут существовать одновременно и, исходя из их особенностей, будут возникать определенные последствия.

Так, если решение о расторжении брака вступило в силу после смерти мужа, у жены возникает право наследования по закону как жены, если же наоборот — право на наследование у нее может возникнуть только на основании завещания.

Но, несмотря на вышеизложенное, практика, к сожалению, пошла неверным путем, а именно: путем подачи иска в суд о растор­жении брака и к тому же от имени лица, которое существовало до смены пола, мотивируя такой порядок обращения тем, что у нас не предусмотрены однополые браки. Такой подход к проблеме, бесспорно, является грубым нарушением не только процесса, но и материального права, поскольку, как известно, лицо, которое изменило фамилию, имя или отчество, с момента регистрации таких изменений, не может использовать свое предыдущее имя, фамилию или отчество. Кроме того, как было сказано выше, однополый брак по своей правовой природе не может существовать юридически, поэтому подлежит не расторжению, а прекращению, что необходимо определить законодательно.

С браком более-менее понятно, чего нельзя сказать об отношениях между отцом и ребенком. Здесь возникает вопрос, может ли существовать в правовом поле отец женского рода и каким образом можно его идентифицировать, решая вопрос взыскания алиментов, определения проживания ребенка с отцом или матерью, лишения родительских прав и т.д.

Скорее всего, лицо, которое сменило свой пол с мужского на женский, не может стать матерью ребенка, который был зачат им как мужчиной, даже по той причине, что у такого ребенка с момента зачатия уже есть мать. Поэтому мы будем вынуждены возвращаться к прошлому лица, изменившего свой пол, нравится это ему или нет, в правовом аспекте оно остается навсегда частично мужчиной и частично женщиной.

Но не все так плохо, как может показаться на первый взгляд. Лицо, изменившее свой пол на женский, все же может стать матерью, конечно, не биологической, а приемной, поскольку закон не ограничивает таких лиц в подобном праве, как и не может ограничить в праве вступить в брак и создать полноценную семью с усыновленным ребенком.

Затронутая в данной статье тема не ограничивается рамками семейных отношений, она выходит далеко за их пределы, открывая возможность для обширного исследования такого явления, как «правовой гермафродит», где особый интерес будет представлять реакция законодателя на данное явление.

КУЗЬО Антонина — помощник судьи Соломенского районного суда г. Киева, г. Киев