Украинская энергетика, для которой кризисное состояние является вполне привычным еще со времен обретения нашей страной независимости, постепенно все же берет курс на реформирование по европейским стандартам. О том, какие изменения на энергорынках уже ощутимы, а что еще предстоит сделать, говорили эксперты 1 ноября с.г. на II юридическом форуме по энергетике (II Legal Energy Forum), организованном газетой «Юридическая практика». Генеральным партнером форума выступила ЮФ Asters, экспертным партнером — ЮФ Evris.

Участники форума — юристы, представители бизнеса и госорганов — дискутировали о тенденциях и перспективах развития украинской энергетики, инновациях и возможностях интеграции с энергетической инфраструктурой ЕС, обсуждали нюансы конкуренции, приватизации, проектного финансирования, делились опытом разрешения энергетических споров.

 

Стратегия и тактика

В фокусе внимания участников первой панельной дискуссии была новая Энергетическая стратегия Украины-2035. В данном документе много красивых заявлений, но это всего лишь декларация наличия проб­лем в отрасли, а для реализации реформ нужен четкий план имплементации и государственная воля, считает модератор дискуссии, старший партнер ЮФ Asters Армен Хачатурян.

Новые законы о рынках газа, электроэнергии, а также о Национальной комиссии, осуществляющей государственное регулирование в сферах энергетики и коммунальных услуг (НКРЭКУ), принимались «без глубокого осмысления ситуации в отрасли», поэтому и была разработана такая стратегия, разъяснил Иван Плачков, председатель Всеукраинской энергетической ассамблеи, глава Наблюдательного совета ПАО «Киевэнерго». Главное, по его словам, отделить энергетику от политики, ведь «большинство решений у нас принималось через политическую призму», а не с учетом экономической эффективности и интересов потребителя.

Предыдущая стратегия не исполнялась, а в энергетике Украины наблюдается перманентный кризис, отметил Олег Полищук, директор по предотвращению и противодействию коррупции — советник президента ГП «НАЭК «Энергоатом». В частности, г-н Полищук обратил внимание на проблему исчерпания ресурсов энергоблоков: «Думаю, мы будем и дальше продлевать эксплуатацию блоков, и я сомневаюсь, что государство готово даже в 2030 году осуществлять их демонтаж».

До 2033 года 67 % всех тепловых мощностей должны быть выведены из эксплуатации, продолжил тему директор по регуляторным и правовым вопросам ДТЭК Алексей Захарчук. Взамен мы получим «либо пустоту, либо импортных производителей». По мнению спикера, нужно «подальше уводить государство от ценообразования», оставив за ним лишь функцию мониторинга. Украинская электроэнергия сейчас вполне конкурентоспособна, считает г-н Захарчук, но если наши рынки откроются и на них зайдут опытные глобальные игроки, государство должно защитить отечественных производителей.

О рынке электроэнергии и реализации нового закона рассказал Максим Юрков, директор по юридическому обеспечению НЭК «Укрэнерго». По его словам, есть определенные сложности: до сих пор не начата предусмотренная законом корпоратизация «Укрэнерго» (для этого необходимо правительственное распоряжение), соответственно, нет возможности получить лицензию для того, чтобы стать оператором системы передачи, а также существуют трудности с анбандлингом (разделением компании).

В энергетике, как и во всех сферах, ключевой является проблема низкого качества государственного управления, считает Денис Лысенко, управляющий партнер ЮФ Aequo. Речь идет как о качестве нормативных актов, так и о правоприменении. Впрочем, наличие международных обязательств Украины вселяет оптимизм в практикующих юристов, ведь в законодательстве начинают появляться нормы, обязывающие (в том числе и суды) применять практику европейских судов, решения Секретариата Энергетического сообщества, отметил г-н Лысенко.

О роли Антимонопольного комитета Украины (АМКУ) в прекращении нарушений на рынке электроэнергии рассказала первый заместитель председателя АМКУ Мария Нижник. Сегодня, несмотря на свой оптимизм, спикер все же отмечает наличие проблем: в частности, на рынке на всех уровнях остается огромная часть государственных предприятий, анбандлинг не осуществляется. Кроме того, поскольку подписано соглашение о присоединении к Энергетическому сообществу, недопустима любая государственная помощь в сфере энергетики, которая может ограничить конкуренцию. Но сейчас в правительстве разрабатываются критерии допустимости, сообщила г-жа Нижник.

На украинском рынке газа ситуация тоже непростая, все новации реализуются очень медленно, хотя минимальный прогресс есть, отметил исполнительный директор Ассоциации газодобывающих компаний Украины Роман Опимах. По его словам, уже до конца текущего года необходимо улучшить налоговую политику (в которой сейчас много двойных стандартов и искажений), упростить разрешительную систему, либерализовать оборот геологической информации (чтобы компании могли самостоятельно ее отбирать и анализировать).

Эксперты уделили внимание и вопросу приватизации в энергетическом секторе. Виталий Трубаров, и.о. председателя Фонда государственного имущества Украины, напомнил, что «Фонд продает только то имущество, которое ему передают на приватизацию», а сегодня профильные министерства очень плохо исполняют свои обязанности по такой передаче имущества. Ситуация усугубилась в связи с тем, что сейчас вопросы приватизации регулируют семь законов, поэтому новый единый закон о приватизации очень ожидаем. «Все, что можно продать, необходимо продать, и заниматься другими вещами, связанными с регуляторной функцией» — такой видит г-н Трубаров роль государства.

 

Эволюция рынков

Вопросы эволюции различных энергетических рынков в нашей стране обсуждались на сессии форума, ­модератором которой выступил руководитель банковской и финансовой практики ЮФ Evris Сергей Паперник. По его словам, энергетический сектор Украины развивается не благодаря, а вопреки, но постепенно мы все же движемся к европейским стандартам.

О тенденциях в украинской энергетике рассказал Алексей Рябчин, председатель подкомитета по вопросам энергосбережения и энергоэффективности Комитета Верховного Совета Украины по вопросам топливно-энергетического комплекса, ядерной политики и ядерной безопасности. Народный депутат советует обратить внимание на такие тренды: обязательность европейских директив независимо от смены власти; развитие ценообразования; курс на энергоэффективность; развитие сферы возобновляемых источников энергии; усиление защиты прав потребителя и клиентоориентированность компаний (в частности, ожидает рассмотрения законопроект об энергетическом омбудсмене); децентрализация энергетики.

Правовым аспектам альтернативной энергетики посвятил свой доклад Максим Сысоев, старший юрист МЮФ Dentons. Среди драйверов для возобновляемых источников энергии г-н Сысоев назвал надбавку за местное оборудование, долгосрочный «зеленый тариф» — до 2030 года, прозрачность в его установлении, рост мощностей и т.д. В целом докладчик отметил, что законодательство становится более понятным, хотя еще необходим ряд изменений. Вместе с тем в данной сфере есть и некоторая неопределенность, касающаяся установления «зеленого тарифа» до ввода в эксплуатацию объекта, усложнения процесса строительства, ответственности за небалансы, налогообложение, финансирование.

Первые результаты реформирования газового рынка осветил советник ЮФ Asters Ярослав Петров. Среди позитивных моментов он назвал принятие большого массива необходимых подзаконных актов, некие действия по анбандлингу НАК «Нафтогаз», введение лицензирования поставок газа. Также, по мнению г-на Петрова, очень важна возможность хранить газ в режиме таможенного склада, хотя пока компании осторожно пользуются этой услугой. Также докладчики сессии обсудили перспективы внутренней добычи газа в нашей стране.

Взаимоотношения потребителей с поставщиком природного газа «последней надежды» имеют ряд проблемных аспектов, о которых рассказал Алексей Менив, партнер АО «Шкребец и Партнеры». Таким поставщиком правительство определило «Нафтогаз», и каждый ­потребитель, у которого возникли указанные в законе ситуации, может подать заявку — форма публичного договора размещена на сайте «Нафтогаза». При этом, как подчеркнул г-н Менив, на том же сайте вместо необходимых разъяснений опубликованы дополнительные условия: потребитель должен предоставить документальное подтверждение причин заявки, а также справку об отсутствии задолженности перед предыдущим поставщиком. Кроме того, проб­лемным является определение момента заключения договора.

Проблемы с акцизным налогом на рынке нефтепродуктов в контексте влияния фискальной политики проанализировал Михаил Третьяков, начальник управления правового обеспечения ООО «СОКАР Энерджи Украина». Если с НДС все более-менее налажено, то «акциз — в зоне турбулентности», отметил спикер. Основные проблемы касаются администрирования акцизного налога, ошибки в работе системы ГФС могут стоить компании миллионов. Также ГФС уже несколько лет пытается внедрить практику оснащения всех нефтебаз счетчиками, но, по мнению г-на Третьякова, это не даст достаточной эффективности в борьбе с теневым рынком, поэтому нужно контролировать фактическое перемещение.

Опытом закупки нефтепродуктов и участия в тендерах поделился директор ООО «ТД ЭКО-ОИЛ» Сергей Телешев. Сегодня есть светлые нефтепродукты и отечественного производства, но их очень мало, к тому же больше половины экспортируется, сокрушается докладчик. Сфера тендеров зарегулирована, и даже средний игрок, не говоря уже о мелких, не может принять участия в аукционе из-за финансового вопроса, существует стандартная договорная схема приобретения сырой нефти.

 

Привлечь финансы

«В классическом варианте проектное финансирование — это определенный вид структуры финансирования, основанный исключительно на денежных потоках конкретного проекта. То есть это очень специфический продукт. Поскольку на Украине классических чистых проектов по проектному финансированию мало, если вообще они есть, на данной сессии будет более широко обсуждаться финансирование проектов возобновляемой энергетики», — отметил модератор, Глеб Бондарь, старший партнер ЮФ AVELLUM, открывая третью сессию форума «Проектное финансирование».

В свою очередь Виталий Провоторов, директор по вопросам инвестиционного банкинга Concorde Capital, подробно рассказал об инструментах привлечения финансирования для проектов в сфере возобновляемой энергетики. Спикер отметил, что на протяжении последнего времени теоретический интерес инвесторов перерос в практический. Вместе с тем эксперт обозначил и риски. Среди них он выделил риск изменения тарифов и так называемый риск «новой страны».

Также г-н Провоторов отметил, что в каждом случае с потенциальными инвесторами всегда идет речь о долговом финансировании, а в наших реалиях такое возможно лишь с привлечением Европейского банка реконструкции и развития.

Светлана Теуш, советник по вопросам энергетики, строительства и инфраструктуры ЮФ Redcliffe Partners, остановилась на правовых аспектах проектного финансирования в области возобновляемой энергетики. «Если говорить об отрасли возобновляемых источников энергии, то по сути источником cash flow прежде всего является механизм прямой государственной поддержки в формате «зеленого тарифа», — подчеркнула эксперт.

Спикер также рассказала о «зонах особого внимания» в ходе юридической проверки подобных проектов. В их числе — земельный вопрос, вопросы недвижимости, строительства, поставок оборудования, инженерной инфраструктуры. Также эксперт отметила, что в отрыве от всего процесса реализации проекта «зеленый тариф» является недостаточным аргументом для того, чтобы индустрия считалась привлекательной. Связано это с тем, что инвестор оценивает проект в комплексе, а именно землеотвод и подключение к сетям являются наиболее болевыми точками в таких проектах.

Об аспектах финансирования поставок оборудования для проектов в сфере возобновляемой энергетики рассказала Анастасия Поппель, старший юрист ЮФ Evris. По ее словам, этот сектор составляет порядка 45–50 % всего проекта.

Среди видов финансирования она назвала следующие: самостоятельное финансирование приобретения оборудования, привлечение кредитных средств в национальные финансовые учреждения, рассрочка или кредитование самим производителем, финансирование через EPC-контракты и торговое финансирование. «Очень часто сами производители оборудования заинтересованы в выходе на украинский рынок», — подчеркнула эксперт.

Представляя варианты финансирования через EPC-контракты, г-жа Поппель сообщила, что это по сути договор с генеральным подрядчиком «под ключ», и бремя приобретения оборудования ложится на подрядчика.

Кроме того, спикер перечислила риски финансирования и юридические решения в этой сфере. В частности, она указала на наличие высоких политических рисков. В подобных случаях возможен вариант заключения договора страхования от политических рисков, но такие договоры пока не пользуются спросом и требуют существенных затрат.

Следующая тема сессии касалась особенностей финансирования проектов в сфере альтернативной энергетики. Об этом участникам рассказал Александр Иснюк, заместитель директора департамента корпоративного банкинга и трансакционного бизнеса АБ «УКРГАЗБАНК». Эксперт ознакомил с основными рисками кредитования экопроектов, основными рисками кредитора, а также с перечнем необходимых документов и требованиями к заемщику.

«Юридическое сопровождение IT energy стартапа» — тема доклада Олега Костюченко, руководителя практики энергетики АК «Соколовский и Партнеры». По мнению спикера, внедрение системы Equant cloud (платформы алгоритмического моделирования для участников рынка электрической энергии) позволит создать единый банк данных, который по сути станет базой конечных потребителей с учетом региона поставки и классов сетей, к которым подключен потребитель. Более подробно эксперт рассказал о защите авторского права на презентуемый стартап.

Отвечая на вопрос модератора сессии о существовании подобного программного обеспечения в Европе, Олег Костюченко отметил, что пилотный проект относительно торговли электрической энергией уже разработан и реализован в Испании.

Кирилл Бондарь, финансовый директор UDPRenewables, проанализировал вопросы управления финансовыми рисками при финансировании проектов в альтернативной энергетике. «Риски — это доходность, и те, кто ими умеет управлять, имеют стабильный доход», — уверен он.

О том, что такое зеленые климатические облигации и как привлечь и удешевить инвестиции в альтернативную энергетику, рассказал Андрей Гонта, генеральный директор BFSE. Спикер, в частности, предоставил ряд рекомендаций по удешевлению процесса в рамках зеленых инвестиций.

 

Спорная энергетика

Традиционно последняя сессия форума была посвящена спорам в отрасли. В частности, участники обсудили различные аспекты судебной практики по хозяйственным и административным спорам в сфере энергетики.

Борис Грек, судья Высшего хозяйственного суда Украины, рассказал об особенностях разрешения хозяйственными судами споров в сфере энергоснабжения. «Первоосновой для судебной практики является акт проверки контролирующего органа», — акцентировал внимание судья и детально проанализировал вопросы, возникающие при составлении такого документа. По его мнению, следует внимательно изучать содержание акта проверки, особенно в части факта безучетного потребления электрической энергии. В то же время он отметил, что во многих актах фиксируется отказ допуска контролирующего органа к проверке субъекта хозяйствования.

Александр Друг, советник ЮФ Sayenko Kharenko, проанализировал актуальные правовые позиции в энергетических арбитражах. Спикер, в частности, ознакомил с главными тенденциями при определении мер, принимаемых государствами в качестве оснований для инициирования энергетических арбитражей.

Среди правовых механизмов, которые чаще всего используются сторонами для подтверждения или опровержения юрисдикции арбитража, он назвал инвестиции через дочерние компании на территории иного государства, корпоративную реструктуризацию и такие способы, как денонсация или прекращение договоров.

«Судебная практика в спорах в сфере недропользования относительно нарушений порядка выдачи лицензий» — тема доклада Елены Калашниковой, судьи Высшего административного суда Украины.

Судья отметила, что в соответствии с судебной практикой несвоевременная и не в полном объеме уплата обязательных платежей недропользователем не является нарушением особых условий специального разрешения. При таких обстоятельствах приостановление действия специальных разрешений со ссылкой на неуплату рентной платы как на нарушение особых условий неправомерно. И такая правовая позиция превалирует в судебной практике не только при решении дел о приостановлении действия специального разрешения.

Порядок обжалования решений Антимонопольного комитета Украины на примере дела «Газпрома» осветил Даниил Федорчук, директор юридического департамента Антимонопольного комитета Украины. Спикер напомнил: своим решением АМКУ установил, что ПАО «Газпром» злоупотребляло монопольным (доминирующим) положением на общегосударственном рынке услуг по транзиту природного газа магистральными трубопроводами по территории Украины.

Детально эксперт рассказал о нюансах судебного и исполнительного производства по этому делу. В связи с тем, что в иностранных юрисдикциях смотрят на резолютивную часть решения и исполняют ее буквально, было принято решение о подаче заявления об изменении способа и порядка исполнения (о расширении резолютивной части). По словам представителя регулятора, суды такое заявление поддержали.

Новые тенденции в разрешении энергетических споров представила в своем докладе Марина Грицышина, менеджер департамента по правовому обеспечению ООО «ВИНД ПАУЭР». Г-жа Грицышина проанализировала основные предпосылки изменений в подходах к разрешению споров и последние изменения в условиях разрешения споров для производителей электроэнергии из ВИЭ.

Докладчик также ознакомила участников форума с законодательной инициативой относительно введения института энергетического омбудсмена. По словам г-жи Грицышиной, предложенная в законопроекте структура соответствует институтам, действующим в Европейском Союзе.

Центр разрешения споров и переговоров Энергетического сообщества — это еще один институт, направленный на быстроту и доступность разрешения споров. Эксперт отметила, что данный механизм, как и институт энергоомбудсмена, пока не известен Украине, но выразила надежду, что подобные механизмы  в ближайшем будущем будут использоваться и в нашей стране.

Среди главных особенностей разрешения споров с помощью энергетического омбудсмена и Центра разрешения споров спикер выделила внедрение быстрого, доступного и мирного способа урегулирования споров потребителей, предприятий или инвесторов, а также применение таких альтернативных методов разрешения споров в сфере энергетики, как медиация и переговоры.

Завершающий доклад сессии Юрия Кацера, директора, руководителя юридического департамента «КПМГ-Украина», раскрыл особенности защиты иностранных инвестиций в энергетическом секторе.

В качестве дополнительных механизмов защиты инвесторов в энергетическом секторе эксперт назвал Договор к Энергетической Хартии и Заключительный акт к ней, который начал действовать на Украине с 18 февраля 1998 года, а также Договор об основании Энергетического сообщества, вступивший в силу для Украины с 1 февраля  2011 года.

В своем выступлении г-н Кацер также привел конкретные примеры споров инвесторов с Украиной.

Подводя итоги мероприятия, участники отметили, что второй год подряд форум становится отличной площадкой для обсуждения проблемных вопросов в энергетической сфере и перспектив развития украинской энергетики в ближайшие годы.

---

Мнение

Эффективная дискуссия

Ярослав ПЕТРОВ, советник ЮФ Asters

Программа II юридического форума по энергетике была насыщена актуальными темами и интересными докладами авторитетных спикеров. Мне была предоставлена почетная миссия принять участие в интереснейшей сессии — «Эволюция энергетических рынков», где я рассказал о первых результатах реформирования рынка газа.

В целом Legal Energy Forum стал отличной площадкой для эффективной дискуссии между представителями органов власти, юрисконсультами компаний из разных секторов энергетики и практикующими юристами ведущих юридических фирм. Интерактивный формат мероприятия позволил всем участникам получить ответы на наиболее актуальные вопросы и профессиональные рекомендации от настоящих экспертов, а также наладить полезные связи для дальнейшей успешной деятельности.

Считаю, что такие мероприятия делают свой взнос в развитие энергетической отрасли, что впоследствии повлияет на развитие нашей страны в целом.

 

---

Комментарий

Внутренняя энергия

Сергей Паперник, руководитель банковской и финансовой практики ЮФ Evris

Профильные юридические форумы от «ЮП» — очень хорошая и правильная идея. Только окунувшись в среду профессионалов, давно работающих в сфере энергетики, можно узнать изнутри все достижения и проблемы индустрии. Здесь звучат подробности заключения контрактов о поставке газа и глубокие размышления на тему энергетической стратегии. Здесь сидят рядом нефтетрейдеры и сторонники возобновляемой энергетики. Здесь внимательно слушают доклады государственных регуляторов и непосредственных игроков рынка.

II Legal Energy Forum оставил только самые приятные впечатления. Сессия, посвященная эволюции энергетических рынков, была одной из самых ярких на мероприятии — во многом благодаря хорошо известным в энергетике докладчикам и чрезвычайно интересной тематике. На этом форуме мы наконец представили юридическому сообществу нашего профильного профессионала — Анастасию Поппель, старшего юриста сектора энергетики, которая недавно присоединилась к команде
ЮФ Evris.