— В чем заключается суть концепции бенефициарного собственника и когда она появилась в украинском законодательстве?

— Понятие бенефициарного собственника (БС) впервые появилось в Налоговом кодексе Украины в 2011 году как инструмент борьбы со злоупотреблениями положениями конвенций об избежании двойного налогообложения (treaty shopping) и средство «деофшоризации» украинской экономики.

Суть данной концепции состоит в следующем: если компания, которая получает пассивный доход в виде роялти, процентов и дивидендов, не является их БС, то такая компания не имеет права на применение у источника выплаты дохода пониженных налоговых ставок, предусмотренных конвенциями.

На международном уровне концепция БС впервые была прокомментирована Комитетом Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) в 1986 году в специальном докладе, посвященном «компаниям-кондуитам», и позже в Комментарии к Модельной конвенции ОЭСР. Исходя из позиции ОЭСР, компания-получатель дохода не может считаться бенефициарным собственником такого дохода, если она является агентом, номиналом или промежуточной компанией (conduit companies) в отношении данного дохода и ее роль сводится исключительно к дальнейшему перечислению дохода. Аналогичные положения содержит и Налоговый кодекс Украины.

 

— Какие могут быть последствия применения концепции бенефициарного собственника для украинских бизнес-структур?

— В первую очередь концепция БС касается украинских холдинговых структур, построенных с участием зарубежных компаний. Как правило, промежуточные компании учреждаются в низконалоговых юрисдикциях и не имеют полномочий для распоряжения полученным доходом. Поэтому у налоговых органов возникают все основания предполагать, что такие компании не являются БС в целях применения налоговых конвенций.

Украинские фискальные органы при анализе финансовых операций с участием иностранных компаний все чаще апеллируют к Комментариям ОЭСР, заявляя, что организация, не определяющая «экономическую судьбу» дохода, не может считаться БС и, соответственно, не имеет права на применение пониженных ставок налогов, предусмотренных налоговыми конвенциями. В результате применение концепции БС может привести к повышению налогового бремени на многие операционные структуры и вызвать необходимость пересмотра деятельности в рамках таких структур. Более того, существование многих холдингов без определенных организационных изменений может стать экономически невыгодным.

 

— Как бизнес может защитить свою позицию и подтвердить бенефициарность получателя дохода?

— Бизнес может апеллировать к тому, что посреднические компании создаются по различным экономическим причинам, включая доступ к глобальным ресурсам финансирования и инструментам хеджирования, а также имеют экономическую суть (substance). Особое внимание необходимо уделять повышению у иностранных компаний структуры холдинга количества фактических прав по распоряжению доходами. Также следует концентрироваться на наличии или отсутствии у них признаков «компаний-кондуитов». К примеру, желательно, чтобы зарубежная компания имела реальный офис и сотрудников, а ее управленческие решения принимались непосредственно в стране, где компания зарегистрирована. Кроме того, рекомендуется, чтобы деятельность компании-получателя дохода не сводилась исключительно к получению пассивного дохода и такой доход не перечислялся в тот же день в адрес третьего лица в размере, аналогичном полученному.

 

— Будет ли изменяться концепция бенефициарного собственника в украинском законодательстве в связи с подписанием Соглашения об ассоциации с ЕС?

— Сейчас сложно оценить характер таких изменений и скорость их имплементации, однако можно с уверенностью утверждать, что они будут происходить. Во-первых, может увеличиться количество споров, связанных с БС. В последнее время налоговые органы все чаще заимствуют из европейского налогового законодательства различные концепции и принципы для заполнения пробелов в украинском законодательстве (например, принцип деловой цели, принцип добросовестности налогоплательщика). Поскольку Налоговый кодекс Украины не содержит толкования термина «бенефициарный собственник», контролеры с большой вероятностью могут взять на вооружение критерии, которые используются в странах ЕС. Следствием этого станет не только увеличение количества судебных разбирательств, но и расширение предметности разбирательств. На данный момент наиболее громкие дела, в которых использовалась концепция бенефициарного собственника, касаются выплаты роялти нерезидентам. В будущем налоговые органы, наследуя своих европейских коллег, могут начать использовать концепцию БС и в делах, касающихся выплаты нерезидентам процентов, дивидендов и других платежей.

Во-вторых, в европейском сообществе с недавнего времени концепция БС используется как инструмент предотвращения уклонения от уплаты налогов. Этот подход уже получил очень мощную поддержку на уровне ЕС, поскольку в марте 2014 года комитетами Европарламента была утверждена поправка к одной из директив о противодействии незаконным финансовым операциям. Согласно поправке, в странах ЕС будут созданы государственные реестры БС, в которые включат подробную информацию о конечных собственниках компаний и трастов. Поскольку, согласно статье 351 Соглашения об ассоциации, Украина и ЕС должны сотрудничать с целью усиления борьбы с уклонением от уплаты налогов, концепцию БС следует применять в Украине и с этой целью.

 

— Какие еще шаги предпринимает наше государство в борьбе с неуплатой налогов?

— Мир с каждым годом становится прозрачнее. Европейские страны демонстрируют готовность обмениваться информацией с зарубежными налоговыми органами. Украина также не остается в стороне от глобального тренда транспарентности. Например, в начале октября Верховная Рада Украины приняла Закон «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно определения конечных выгодоприобретателей юридических лиц и публичных деятелей». Этим нормативным актом парламент обязал вносить информацию о конечных бенефициарах в Единый государственный реестр юридических лиц и физических лиц — предпринимателей. При этом конечным бенефициаром считаются все физические лица, которые независимо от формального владения имеют возможность осуществлять решающее влияние на управление или хозяйственную деятельность юридического лица непосредственно или через других лиц. Безусловно, это повлечет за собой появление дополнительного механизма борьбы с компаниями в офшорах, созданных с целью уклонения от уплаты налогов или отмывания доходов, полученных преступным путем.

Важным документом в данном контексте является подписанный 7 октября с.г. в Париже Меморандум о взаимопонимании между Правительством Украины и Организацией экономического сотрудничества и развития. Среди прочего Меморандумом определяется углубление сотрудничества в таких сферах, как борьба с коррупцией, развитие секторальной конкурентоспособности, совершенствование системы налогового администрирования, обмена налоговой информацией.

Таким образом, с уверенностью можно сказать, что внимание к этим вопросам не только в Украине, но и на мировой арене будет только повышаться. В свете меняющихся обстоятельств, уверен, бизнесменам следует обсудить со своими юристами и налоговыми консультантами корпоративную систему управления (операционную модель ведения бизнеса) и способы ее модернизации для работы в новых условиях.