Охрана современных технологий в нашем государстве стала привлекать все больше и больше внимания со стороны как властей, так и отдельных предприятий и организаций. Уже ни для кого не новы декларации о том, что необходимо спасать отечественные технологии, разработки от расхищения иностранными конкурентами. Тем не менее законодательное поле, устанавливающее правовой статус и обеспечивающее таким образом охрану объектов промышленной собственности, особенно ее нетрадиционных объектов, формируется неуверенно.

В компьютерно-правовой системе «ЛИГА: ЗАКОН» информационно-аналитического центра «ЛИГА» содержится более 400 нормативных актов, в которых хотя бы раз употребляется термин «ноу-хау». В большинстве случаев он используется в скобках как обозначение права на информацию относительно промышленного, коммерческого или научного опыта. Тем не менее можно утверждать, что законодательно этот термин не признан, поскольку ни один Закон не относит его к объектам интеллектуальной собственности. В то же время термин ноу-хау прочно закрепился в деловом обиходе и является достаточно распространенным. Более того, нередко предметом договоров о международной передаче технологий с участием отечественных компаний является ноу-хау.

В постановлениях правительства Украины, указах и распоряжениях Президента Украины подчеркивается необходимость разработки передовых технологий, обмена опытом в этой сфере и отмечается ценность внедрения во многих наукоемких отраслях промышленности ноу-хау.

По сути, этот термин стал общеупотребительным в сфере технологий и бизнеса. Однако что же представляет собой ноу-хау?

ПОНЯТИЕ «НОУ-ХАУ» И ЕГО ПРИЗНАКИ

Впервые это понятие было применено в судебной практике США в 1916 году, когда истец сформулировал его как «простое наше знание, которое мы обычно держали в секрете… об эксплуатации машин, а также способах работы на них, и в какой-то мере способ продвижения товара на рынок». На протяжении почти столетия над этим понятием продолжают работать юристы и ученые как романо-германской, так и англо-саксонской правовой системы. Изучается не только правовая природа этого нетрадиционного объекта промышленной собственности, но и механизмы его охраны и защиты.

На Украине проблеме изучения ноу-хау не уделяется должного внимания. Можно сказать, что оно исчезает из законодательства, даже не успев в нем закрепиться, а попытки определить ноу-хау — эпизодические и непоследовательные. Впервые этот термин был определен в 1991 году в статье 1 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» как совокупность технических, технологических, коммерческих и других знаний, оформленных в виде технической документации, навыков и производственного опыта, необходимых для организации того или иного вида производства, но не запатентованных. В пункте 2.5 Инструкции Министерства статистики Украины № 168 от 6 июля 1995 года ноу-хау — это конфиденциальная информация технического, экономического, административного, финансового характера, собственность продавца, недоступная какому-либо лицу при использовании патента или в результате простого обнаружения. В письме Государственной налоговой администрации Украины «Об иностранных инвестициях» от 10 апреля 1997 года сообщается, что практически под ноу-хау понимают совокупность технических, коммерческих и других знаний, оформленных в виде технической документации, навыков и производственного опыта, необходимых для организации того или иного вида производства, но не запатентованных.

Анализ предложенных в законодательстве определений позволяет выделить ряд обязательных признаков ноу-хау:

1) это знания, имеющие технический, технологический, коммерческий, экономический, административный или финансовый характер, например: конструкторские чертежи, результаты исследований и их протоколы, статистические расчеты, формулы и рецепты, данные о количестве материалов, рабочие планы с указанием времени и допусков, строительные отчеты, картотека клиентов, документация о программировании в коммерческой сфере, методы рекламы, особенности ценообразования и продаж, а также многие другие сведения и знания;

2) может существовать в трех видах: техническая документация — как материальный объект, навыки — как неотъемлемые от конкретного лица способности, документально закрепленный производственный опыт;

3) необходимо для организации производства, то есть является полезным и применимым;

4) не патентуется;

5) носит конфиденциальный характер.

НОУ-ХАУ И КОММЕРЧЕСКАЯ ТАЙНА

Среди специалистов в области интеллектуальной собственности до сих пор продолжается дискуссия о том, как же соотносятся понятия «ноу-хау» и «коммерческая тайна». Предлагаются три варианта такого соотношения:

1) абсолютно тождественные категории;

2) коммерческая тайна — понятие общее, а ноу-хау — частное, то есть является особым видом коммерческой тайны;

3) абсолютно несоотносимые категории.

В проекте Гражданского кодекса Украины целая глава была посвящена правам интеллектуальной собственности на ноу-хау. Первоначально разработчики законопроекта усматривали в нем самостоятельный объект интеллектуальной собственности, нуждающийся в полноценной охране. В принятом Гражданском кодексе эта глава отсутствует, она заменена главой 46 «Право интеллектуальной собственности на коммерческую тайну». И те положения, которые в проекте ГК Украины относились к объекту ноу-хау, в подписанном Президентом варианте Кодекса регламентируют уже правовой статус коммерческой тайны. Логично предположить, что законодатель придерживается доктрины, трактующей ноу-хау как особый объект коммерческой тайны. Однако анализ определения коммерческой тайны, приведенного в статье 505 ГК Украины, наводит на мысль, что такое утверждение отчасти ошибочное. Коммерческая тайна, согласно ГК Украины, всегда является информацией, то есть задокументированными сведениями (статья 1 Закона Украины «Об информации»), в то время как один из признаков ноу-хау в соответствии с законодательством — это возможность существования в нескольких видах, в том числе в виде навыков, которые, будучи неотъемлемой составляющей конкретного лица как их носителя, по своей сути не могут быть задокументированными.

Очевидно, что довольно-таки объемный массив технологий и знаний, хранящихся и передающихся в режиме ноу-хау, решением руководителя предприятия или организации, ввиду того, что он содержится на материальных носителях информации, может быть отнесен к коммерческой тайне. Таким образом, на него будет распространяться установленный законами механизм охраны коммерческой тайны. А это целый комплекс нормативно-правовых актов, включающий как гражданское, административное, так и уголовное законодательство.

Но как быть с навыками, которые по признакам относятся к ноу-хау и не могут существовать отдельно от их носителя? Наше законодательство не предоставляет им никакой правовой охраны. Между тем положительный законодательный опыт Венгрии и Франции показывает, что полноценная охрана таких видов ноу-хау возможна. Очевидно, что парламентариям стоит над этим задуматься, ведь речь идет об охране и защите экономически важных технологий и опыта.