В данной статье будут рассмотрены некоторые аспекты заключения договоров, которые могут быть полезны всем, кто работает с договорами либо участвует в их заключении, независимо от сферы деятельности читателя. Отдельно отмечу, что под договорами в этой статье подразумеваются договоры в письменной форме.

Процедура заключения договоров опре­делена в статье 638 Гражданского кодекса Украины (ГК). Так, согласно этой статье, договор является заключенным, если стороны в надлежащей форме достигли согласия по всем его существенным условиям. Существенными условиями договора являются условия о предмете договора, условия, которые определены законом как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те, относительно которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто согласие.

Пункт 2 статьи 638 ГК определяет последовательность действий сторон, намеренных заключить договор. Так, договор заключается путем предложения одной стороной заключить договор (оферты) и принятия предложения (акцепта) другой стороной. Для разных договоров существуют разные виды и формы оферты и акцепта. Они отличаются в зависимости от вида и формы заключаемого договора.

Существенные условия договора влия­ют как на форму и вид договора, так на форму и вид оферты и акцепта. Например, требование закона о нотариальной форме или заявление одной из сторон о заключении договора в нотариальной форме предопределяет форму оферты и акцепта. Форму оферты и акцепта могут определять и выбранные сторонами существенные условия: «Договор найма строения или другого капитального сооружения (его части) сроком на три года и более подлежит нотариальному удостоверению».

Эти и многие другие положения о существенных условиях договоров, общие положения о договоре, порядке его заключения, выполнения и прекращения предусмотрены актами гражданского законодательства. Перечень актов гражданского законодательства дан в статье 4 ГК. К ним относятся: Конституция Украины, ГК, законы Украины, акты Президента Украины (в случаях, предусмотренных Консти­ту­цией Украины), постановления Кабинета Министров Украины. Другие органы государственной власти Украины, органы влас­ти Автономной Республики Крым могут издавать нормативно-правовые акты, регулирующие гражданские отношения, только в случаях и в пределах, установленных Конституцией Украины и законами.

Что касается процедуры заключения договора, то акты гражданского законодательства устанавливают основные и ключевые моменты, без которых регулирование гражданских правоотношений при заключении договоров было бы невозможно. Однако многие моменты остаются неурегулированными. В том числе отсутствует определение «достижения согласия в надлежащей форме» при заключении договора. И это правильно. Ведь ни одна дефиниция не могла бы в полной мере закрепить то разнообразие «надлежащих» форм и процедур ее достижения.

Несмотря на отсутствие регулирования актами гражданского законодательства достижения надлежащей формы, эти правоотношения все-таки урегулированы. Чем урегулирована процедура достижения согласия в надлежащей форме при заключении договора?

Статья 7 ГК посвящена такому регулятору гражданского оборота, как обычай. В данной статье сказано, что гражданские правоотношения могут регулироваться в том числе обычаями делового оборота. Также статья содержит норму-дефиницию, согласно которой «обычаем является правило поведения, не установленное актами гражданского законодательства, но являющееся устойчивым в определенной сфере гражданских правоотношений». Обычай может быть зафиксирован в соответствующем документе. Однако применению подлежит не каждый обычай. Так, согласно пункту 2 статьи 7 ГК, «обычай, противоречащий договору либо актам гражданского законодательства, в гражданских отношениях не применяется». Именно обычаями урегулирована процедура достижения согласия в надлежащей форме при заключении договоров.

Предположим, момент согласования существенных условий договора пройден. Стороны достигли согласия относительно всех существенных условий договора. Остается отразить в тексте договора согласованные существенные и несущественные (но не менее важные) условия. Здесь открывается возможность для полета фантазии того, кто составляет текстовую часть договора.

Нормопроектирование в действии. Каж­дому автору (исполнителю) договора дается возможность выразить свое видение положений при составлении договоров. Результат такой деятельности — договоры, составленные бухгалтером, менеджером или юристом. Как правило, многие из этих специалистов стараются закрепить лишь те положения, которые касаются исключительно его сферы. И даже согласованным существенным положениям договора придается авторское видение.

Как выход из сложившейся ситуации можно применять типовые договоры. Согласно статье 630 ГК, «договором может быть установлено, что его отдельные условия определяются в соответствии с типовыми условиями договоров определенного вида, опубликованных в установленном порядке». Если в договоре не содержатся ссылки на типовые условия, такие типовые условия могут применяться как обычаи делового оборота, если они не противоречат требованиям статьи 7 ГК.

Не для всех договоров существует типовая форма. Но, даже если она и существует, то не всегда является наиболее оптимальной для заключения договора. Многие негосударственные ассоциации, объединения и саморегулирующиеся организации самостоятельно разрабатывают и применяют типовые договоры и типовые условия для договоров. Такие договоры применяются как участниками объединений, так и лицами, не являющимися таковыми.

Например, типовые условия контрак­тов для регулирования отношений участников международной инвестиционно-строительной деятельности разработаны Международной федерацией инженеров-консультантов (International Federation of Consulting Engineers, ФИДИК). Типовые условия ФИДИК применяются в строительной деятельности не только членами федерации. Такие условия договоров универсальны, так как могут применяться без изменений, а при необходимости могут быть изменены с учетом конкретных условий.

Применение типовых договоров в пределах одного предприятия или группы компаний также возможно и полезно. Но ни одна компания не может существовать автономно. Любые возникающие связи с другими субъектами подлежат урегулированию, в том числе путем заключения договоров. Поэтому типовой договор в процессе заключения будет правиться с учетом взглядов и пожеланий представителей контрагента.

Применение обычаев делового оборота при заключении договоров

Вернемся к обычаю делового оборота. Такой регулятор может существенно облегчить нормопроектирование при заключении договоров. Применение общих правил облегчит и унифицирует процедуру разработки и согласования контрагентами текста будущего договора. Типичные правила заключения договоров можно применять как обычаи делового оборота.

Ниже приведены варианты положений обычаев делового оборота, применение которых поможет в работе над положениями письменных договоров независимо от сферы их применения.

Название договора. Название должно быть кратким и содержать описание сути договора, например: «договор аренды» или «кредитный договор».

В случае заключения однотипных договоров либо для ведения реестра договоров допускается использование цифирных и буквенных сокращений: «кредитный договор 6/78» или «договор аренды Б 4». Использование такого правила позволит при первичном ознакомлении с договором сделать вывод о сфере отношений, регулируемых договором. Не допускается использование таких названий, как «договор № 123/7».

Преамбула договора. Преамбула должна содержать информацию о сторонах договора, их реквизиты, позволяющие идентифицировать стороны из числа участников гражданского оборота, информацию о представителях сторон со ссылкой на документы, подтверждающие их правоспособность. Например: ООО «А», код ЕГРПОУ 00000000, в лице Иванова И.И., действующего на основании устава, с одной стороны, и ООО «Б» в лице Петрова П.П., действующего на основании доверенности № 00 от 1 января 2008 года, с другой, заключили… Не рекомендуется использовать информацию о системе налогообложения сторон, излишнюю детализацию информации о сторонах/представителях (адрес фактический, адрес юридический и т.д.).

Терминология договора. При использовании терминов соответствующий раздел должен быть следующим после преамбулы. Использование терминов позволяет индивидуализировать дефиниции договора и действующего законодательства, то есть перейти от общего к конкретному. Дальнейшее использование термина в тексте договора должно быть отличимым от общего текста. Для этого можно воспользоваться написанием термина с заглавной буквы, курсивом, жирным шрифтом, выделить подчеркиванием.

Определение термина должно быть сопоставимо с его общепринятым применением. Перечень терминов может быть в алфавитном порядке. Определение терминов дается в именительном падеже.

Разделы договора. Разделы договора следуют друг за другом, в порядке реализации договора с учетом правил дедукции, переходя от общего к конкретному.

Возможный вариант структуры договора:

1) название договора;

2) преамбула;

3) определение терминов;

4) предмет договора;

5) разделы, связанные с реализацией договора (обязательные разделы):

— раскрывающие порядок реализации договора (например, заказ—оплата—поставка);

— права и обязанности сторон;

6) разделы, не связанные с реализацией договора (не обязательные, но способствующие реализации договора):

— разрешение споров;

— ответственность сторон;

— форс-мажор и т.д.;

7) вспомогательные разделы;

8) извещения;

9) сроки;

10) отдельные положения;

11) дополнения.

Положения договора должны содержать общие правила и лишь затем исключения. Каждый раздел должен быть отделен от предыдущего. Если договор значительный по содержанию, то для облегчения работы с ним в сам договор можно включить перечень всех разделов (план, содержание). Такой перечень можно вынести в отдельный раздел.

Заголовки. Разделы договора могут содержать заголовки отдельных групп положений. Например: раздел «Ответственность ­сторон» может содержать заголовки «Ответствен­ность стороны А» и «Ответственность стороны Б». Названия заголовков должны стремиться к исчерпывающей классификации содержания раздела: если есть заголовок «Ответственность стороны А», должен быть и раздел «Ответственность стороны Б». В то же время выделение заголовков в содержании раздела должно быть оправданным количеством положений, которые входят в группу заголовка.

Предмет договора. Раздел «Предмет договора» обязательный. В нем закрепляют основные обязательства сторон, составляющие суть заключаемого договора, без выполнения которых реализация договора невозможна.

Разделы, связанные с реализацией договора, будут применимы в любом случае, так как их положения содержат нормы, выполняя которые стороны реализуют договор. Положения данных разделов являются расширенным предметом договора. Эти положения, как правило, не содержат условий (если, в случае). Все условные положения целесообразно перенести в разделы, не связанные с реализацией договора, или сгруппировать в разделе под отдельным заголовком.

Права и обязанности сторон. Данный раздел содержит перечень диспозитивных положений. Отличительной чертой его является строгость и однотипность построения положений: «субъект — предикат», где субъект — одна из сторон, а предикат — обязанность стороны. В данный раздел целесообразно вынести те обязанности сторон, на которые в случае невыполнения можно было бы ссылаться при написании писем, претензий, жалоб, исков и т.д.

Разделы, не связанные с реализацией договора. Они содержат положения, которые не связаны с предметом договора, но содержат условные положения. Положения таких разделов применяются с наступлением или с прекращением юридических фактов. Отдельные нормы и положения этих разделов могут содержать отлагательные и другие условия гипотезы.

Вспомогательные разделы. Эти разделы не связаны с реализацией договора, так же, как и положения разделов об ответственности, форс-мажоре и т. д. Но эти разделы дополняют и раскрывают положения всех остальных разделов.

К примеру, раздел «Извещения» содержит положения о способах и порядке уведомления сторонами друг друга. Положения этого раздела могут быть применимы к разделам, связанным (поставка товара) и не связанным с реализацией договора (ответственность сторон) в полной мере.

Сроки. Они возникают при реализации положений практически всех разделов.

Отдельные положения. В этом разделе можно сгруппировать все те положения, которые не могут быть отнесены к предыдущим разделам. Например, к нему можно отнести положения о порядке внесения изменений в договор и т.д.

Дополнения к договору. Если договор содержит дополнения, то размещать их следует сразу после договора. Каждое из дополнений должно иметь свое название, отличающее его от других: «Дополнение № 1 к кредитному договору 123 от 1 января 2008 года». В конце самого договора можно поместить раздел «Дополнения», в котором приводится перечень всех дополнений к договору.

Положения договора. Отдельное положение договора должно представлять собой норму права в ее классическом примере: гипотеза — диспозиция — санкция (как — что — следствие). Отдельное положение должно содержать одно правило поведения. Отдельное положение должно быть сформулировано в сжатом, сдержанном стиле. Положения должны быть просты по своей структуре, даже если предмет договора сложен. Но в то же время положения договора направлены для подготовленного читателя.

Содержание положений не должно зависеть от пунктуации. При ссылке на положения договора следует приводить часть положения, на которое приводится ссылка, и указывать конкретный пункт договора.

Связанные договоры. При заключении нескольких связанных договоров следует применять однотипную структуру договора, единые термины, схожее построение положений договора.

Применение этих правил позволит унифицировать гражданские правоотношения, связанные с договорами, что, в свою очередь, будет способствовать облегчению работы с последними.

ОВСИЙ Дмитрий — юрисконсульт, компания «Терра девелопмент», г. Киев