Генеральный партнер 2021 года

Издательство ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРАКТИКА
Главная » Выпуск №18 (332) » Корпоративное поглощение по-украински

Корпоративное поглощение по-украински

Рубрика FALSE

Под недружественным поглощением (НП) в контексте данного исследования автор понимает получение лицом или группой совместно действующих лиц (Поглотитель или Поглотители) корпоративного контроля (КК) над предприятием (Цель или Цели) в форме акционерного общества (АО) вопреки воле и в условиях жесткого противодействия администрации Цели — собственника пакета (совместно действующих собственников совокупного пакета) акций Цели, обеспечивающего такой контроль (Менеджмент).

Виды корпоративного контроля над акционерным обществом

Конечная цель любого поглощения — опосредованное право распоряжения активами Цели в интересах Поглотителя. Промежуточной целью и инструментом реализации планов Поглотителя по распоряжению активами Цели является получение им КК над Целью.

Автор выделяет несколько видов КК:

1) относительный;

2) оперативный;

3) стратегический.

Относительный КК над Целью обычно обеспечивается переходом в собственность Поглотителя пакета акций Цели менее 50 % + 1 акция от общего количества акций Цели, дающих право голоса на общем собрании акционеров (далее — ОСА) Цели (далее — ОКА). Однако при этом имеют место обстоятельства, позволяющие Поглотителю обоснованно рассчитывать, что:

1) ему удастся собрать полномочное ОСА;

2) на таком ОСА решение об избрании предложенного Поглотителями состава правления Цели (далее — Правление) будет принято простым большинством голосов (далее — ПБГ) акционеров (как минимум 50 % + 1 голосующая акция), принимающих участие в этом ОСА.

Обычно такой результат достигается следующими способами:

1) договоренностью Поглотителя с рядом не зависимых от него акционеров о консолидированном голосовании по данному пункту повестки дня ОСА (далее — ПД);

2) наличием у Поглотителя соответствующих доверенностей на участие и голосование на ОСА, выданных рядом не зависимых от него акционеров;

3) инертностью независимых акционеров (особенно ФГИ или другого государственного органа, уполномоченного управлять государственным пакетом акций Цели, если таковой имеется), что выражается регулярно низкой явкой акционеров на ОСА (однако позволяющей собрать кворум ОСА) и/или их пассивностью при голосовании на ОСА (позволяющей набрать ПБГ при голосовании на ОСА).

Оперативный КК над Целью достигается путем перехода в собственность Поглотителя пакета акций Цели, равного или более 50 % + 1 акция от ОКА. При условии, что ему удастся собрать полномочное ОСА, Поглотитель гарантированно набирает ПБГ при избрании предложенного им состава Правления.

Стратегический КК (далее — СКК) над Целью можно условно разделить на:

1) относительный;

2) полный;

3) абсолютный.

Относительный СКК достигается, как правило, при переходе в собственность Поглотителя пакета акций Цели, равного или более 60 % + 1 акция, но менее 75 % акций от ОКА. При этом Поглотитель получает возможность реализовать следующие сценарии корпоративного управления Целью:

1) собрать полномочное ОСА независимо от воли других акционеров и провести любые решения, принятия которых требует ПБГ;

2) заблокировать проведение любого ОСА на неопределенное время и таким образом «законсервировать» ту структуру управления Целью, которая сложилась или была создана Поглотителями на предыдущих ОСА.

Полный СКК устанавливается при переходе в собственность Поглотителя пакета акций Цели, равного или более 75 % акций, но менее 90 % акций от ОКА. Такая доля в уставном капитале Цели позволяет Поглотителю гарантированно собрать полномочное ОСА независимо от воли других акционеров и провести на таком ОСА любые решения, принятие которых требует ПБГ или квалифицированного большинства голосов (не менее 75 % голосов акционеров, участвующих в таком ОСА) акционеров (далее — КБГ).

Напомним, что в соответствии с частью 4 статьи 159 нового Гражданского кодекса Украины (ГК) КБГ необходимо для принятия ОСА решений:

1) о внесении изменений в устав общества;

2) о ликвидации общества.

Абсолютный СКК достигается при переходе в собственность Поглотителя пакета акций Цели, равного или более 90 % акций от ОКА. В этом случае никто, кроме Поглотителя (естественно, контролирующего при этом как Правление, так и наблюдательный совет и ревизионную комиссию Цели, а также имеющего удобный для него устав Цели), не может созвать ОСА. Напомним, что согласно части 4 статьи 45 Закона Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 года с изменениями и дополнениями (Закон о хозобществах), таким правом обладают, в частности, акционеры, владеющие в совокупности более 10 % голосов.

Способы приобретения корпоративного контроля в зарубежной практике

В зарубежной практике НП (hostile takeover) принято выделять три основных инструмента, используемых Поглотителем в борьбе за КК над Целью:

1) тендерное предложение (tender offer);

2) скупка акций на фондовом рынке (stock market acquisitions);

3) борьба за доверенности (proxy fight).

Тендерное предложение обычно представляет собой прямое предложение Поглотителя акционерам Цели о приобретении их акций за денежные средства, путем обмена на другие ценные бумаги или комбинацию этих активов для захвата КК над Целью. При этом, как правило, соблюдаются следующие условия:

а) предложение обращено ко всем акционерам и носит публичный характер;

б) совокупно покупается значительный пакет акций;

в) предложение содержит премию (надбавку) сверх рыночной цены акций, сложившейся на момент такого предложения;

г) условия предложения фиксированы;

д) условия заключения сделок с акционерами: в предложении о покупке оговаривается минимально необходимое (возможно, максимально допустимое) количество акций, которые должны быть совокупно предложены Поглотителю для покупки;

е) предложение действительно в течение определенного краткого периода.

Скупка акций на фондовом рынке в виде крупных пакетов без каких-либо публичных объявлений, адресованных всем акционерам Цели, обычно является альтернативой тендерному предложению. Для сокрытия истинных целей Поглотитель обычно не занимается непосредственно скупкой акций, а использует ряд дружественных или связанных с ним фирм. Такие же функции могут выполнять также профессиональные участники рынка ценных бумаг, например, брокерские компании, приобретающие акции Цели под гарантии их дальнейшего выкупа Поглотителем (так называемая парковка акций).

Цель борьбы за доверенности — аккумулирование Поглотителем значительного количества голосов не зависимых от него акционеров посредством получения от них доверенностей, уполномочивающих Поглотителя представлять их интересы на ОСА Цели с правом голоса по всем или определенным вопросам ПД.

Борьба за доверенности — это подготовка Поглотителя к борьбе за представительство, разворачивающаяся на ОСА. В зарубежной практике НП принято выделять две основные формы борьбы за представительство:

1) борьба за места в совете директоров;

2) борьба за утверждение предложений Менеджмента.

Если Поглотитель победил в борьбе за места в совете директоров Цели, то вводит в этот орган своих кандидатов, что позволяет установить КК над деятельностью Цели. Как правило, совет директоров отвечает за определение основных направлений деятельности, выносит на утверждение ОСА ключевые вопросы, в том числе предложения о крупных приобретениях, назначает генерального директора.

Борьба за утверждение на собрании акционеров предложений Менеджмента важна для Поглотителя, поскольку менеджеры могут выносить на утверждение ОСА предложения Поглотителя о приобретении КК над Целью или, наоборот, инициировать принятие поправок к уставу, нацеленных на защиту от НП.

Украинская специфика приобретения корпоративного контроля

Украинская практика НП в корне отличается от зарубежного опыта. С одной стороны, весьма ограничен применяемый арсенал правовых и финансовых инструментов, созданных для этих целей на развитых фондовых рынках. С другой стороны, отечественные Поглотители широко и успешно используют технологии, практически не имеющие аналогов в мировой практике.

Такая ситуация сложилась в силу специфических черт украинского фондового рынка, к которым в первую очередь можно причислить:

1) относительную молодость (немногим более 10 лет) и незрелость корпоративного движения;

2) несовершенное корпоративное законодательство Украины, в частности:

— пробелы (нормативная неурегулированность ряда правоотношений);

— противоречивость;

3) незавершенность процессов приватизации государственной собственности;

4) сильную политизацию экономики и административное вмешательство государства в деятельность предприятий, в частности:

— большие пакеты акций находятся в собственности государства;

— широкие полномочия органов государственной власти и управления в экономической сфере;

— коррупция среди чиновников;

5) несовершенная судебная система, в частности:

— низкая квалификация судей, рассматривающих корпоративные споры, в области корпоративного права;

— отсутствие специализации судей по корпоративному праву;

— коррупция;

— политизация.

На Украине практически не используются такие инструменты НП, как тендерное предложение и борьба за доверенности. Что касается тендерного предложения, то, очевидно, такой способ приобретения акций Цели нуждается в детальном законодательном регулировании, все еще отсутствующем в отечественном корпоративном праве.

Прежде всего, тендерное предложение обусловливает возникновение значительных финансовых рисков, как для Поглотителя, так и для акционеров Цели. Поэтому для защиты интересов участников тендерного предложения законодатель должен установить четкие правила их проведения, касающиеся:

— срока, в течение которого тендерное предложение остается открытым;

— условий перехода акций в собственность Поглотителя;

— порядка расчетов между Поглотителем и акционерами Цели, принявшими тендерное предложение.

В украинских реалиях больше шансов на победу в борьбе за доверенности есть у Менеджмента, нежели у Поглотителя. Согласно части 3 статьи 41 Закона о хозобществах, доверенности акционеров могут заверяться Правлением или регистратором акционеров АО (далее — Регистратор). Так у Менеджмента появляется большое материальное и процессуальное преимущество.

Обычно Правление или контролируемый Менеджментом Регистратор заверяют такие доверенности бесплатно и заочно. В то же время Поглотитель вынужден обращаться к нотариусу, взимающему плату за услуги, чтобы заверить доверенности акционеров — физических лиц. К тому же необходима личная явка акционера к нотариусу с документами, подтверждающими личность акционера и права собственности на акции Цели.

Кроме того, вместе с уведомлением о предстоящем ОСА Правление часто рассылает акционерам бланки доверенностей и маркированные конверты для возвращения заполненных доверенностей Правлению. Естественно, возвращенные доверенности заверяют Правление или Регистратор без какой-либо проверки личности и правильности оформления доверенностей. Бывают случаи фальсификации Правлением или Регистратором таких доверенностей.

Очевидно, не будет проблем и с последующей регистрацией (далее — Регистрация) менеджера-представителя для участия в ОСА Цели, проводимой теми же лицами, которые «заверяли» эти доверенности. Доверенности, выданные акционерами Поглотителю, проверяются «с пристрастием», при этом используется любой формальный предлог, чтобы отказать в данной Регистрации.

Поглотитель реально может рассчитывать на победу над Менеджментом в борьбе за доверенности, если только имеется доверенность государственного органа, управляющего государственным пакетом акций Цели. Общеизвестно, что украинские чиновники на удивление неподкупны…

В подавляющем большинстве случаев НП осуществляется при помощи скупки акций Цели на организованном фондовом рынке (в основном — ПФТС), у финпосредников на внебиржевом рынке, а также «на земле», то есть у акционеров Цели — физических лиц, включая работников Цели. В последнем случае Менеджмент старается максимально затруднить Поглотителю скупку акций, принадлежащих членам трудового коллектива Цели.

На таких акционеров оказывается административное давление вплоть до увольнения работника по весьма надуманному основанию в случае продажи им акций Поглотителю. Часто Менеджмент обращается к чувству патриотизма работников, призывает не продавать акции «чужакам». При этом Менеджмент Поглотитель представляет как конкурента или спекулянта, который закроет предприятие, распродаст его имущество и уволит работников немедленно после захвата КК над Целью.

Обычно Поглотитель использует следующие методы для стимулирования продажи акций мелкими акционерами и нейтрализации противодействия этому со стороны Менеджмента:

1) построение индивидуальной ценовой и количественной стратегии скупки (как правило, постепенное снижение цены покупки акций, способное сопровождаться увеличением минимально необходимого количества акций, которое Поглотитель согласен приобрести у одного акционера);

2) подкуп работников Регистратора для получения информации из реестра акционеров Цели (Реестр) и содействие таких работников перерегистрации права собственности на акции (Перерегистрация) на имя Поглотителя;

3) предварительное приобретение Поглотителем компании Регистратора;

4) организация различного рода проверок хозяйственной деятельности Цели и Менеджмента контролирующими органами (налоговая инспекция, правоохранительные органы, территориальное управление ГКЦБФР, Антимонопольного комитета Украины, Общества по защите прав потребителей и т.п.);

5) публикация различного рода сведений, компрометирующих Менеджмент, в средствах массовой информации;

6) политическое давление на менеджеров Цели, занимающих выборные должности в органах местного самоуправления и центральных органах власти.

Если Поглотитель аккумулировал значительное количество акций Цели, дающее ему относительный или оперативный КК, то для установления СКК Поглотитель может инициировать дополнительный выпуск акций (ДВ или ДВА) Цели. Используя различные правовые и технические ухищрения, Поглотитель может значительно затруднить реализацию недружественными акционерами их преимущественного права на приобретение акций ДВ.

После ДВА доля недружественных акционеров может быть «размыта» до приемлемого для Поглотителя уровня. При этом средства, потраченные им на приобретение акций ДВ у Цели, остаются под контролем Поглотителя и могут быть относительно легко «вынуты» из Цели посредством различных коммерческих операций между Целью и дружественными Поглотителю лицами.

Еще одним методом получения КК, хотя достаточно сложным, длительным и рискованным, является скупка долгов Цели, испытывающей финансовые затруднения, с перспективой шантажа Менеджмента банкротством предприятия. Если такой шантаж не приносит желаемых результатов, Поглотитель может инициировать процедуру банкротства Цели для последующего приобретения целостного имущественного комплекса предприятия на публичных торгах при ликвидации Цели либо санирования предприятия, при котором Поглотитель выступит санатором, и «под него» будет проведен ДВА, предоставляющий Поглотителю КК над Целью.

Способы защиты от недружественного поглощения в зарубежной практике

Зарубежная практика НП выработала большое количество способов защиты Цели от перехвата КК над ней Поглотителем. Как правило, защитные механизмы создаются Менеджментом для сохранения должностей в компании, позволяющих распоряжаться ее активами, в частности, устанавливать высокие вознаграждения топ-менеджерам Цели.

В условиях значительного распыления акций больших компаний-Целей среди мелких акционеров-инвесторов в развитых странах Запада Менеджмент таких компаний зачастую оказывается единственной организованной силой, способной противостоять Поглотителям и материально заинтересованной в сохранении существующей структуры акционерного капитала и корпоративного управления компанией. Вот наиболее популярные защитные механизмы.

1. «Отпугиватели акул» (shark repellents) — так в уставах многих компаний называются различные положения, направленные против захвата Поглотителями КК. Их смысл заключается в установлении определенных ограничений на переход КК над Целью и/или обременение такого перехода определенными обязательствами.

Положение о мажоритарном большинстве (supermajority amendment) требует, чтобы определенные решения ОСА были одобрены по крайней мере двумя третями или тремя четвертями голосов, в частности, — о принятии предложений Поглотителя о приобретении КК над Целью. В большинстве случаев это положение также содержит пункт, предоставляющий совету директоров право определять, в каких случаях следует использовать данный порядок голосования. Иногда в этом положении имеется дополнительный пункт о том, что оно не действует, если «справедливую» (обычно наивысшую) цену, предлагаемую Поглотителем, платят за все акции Цели. В этом случае поправка называется «поправкой о справедливой цене» (fair price amendment).

Положение о переизбрании совета директоров (classified board amendment, staggered board amendment) устанавливает ограничения на метод, которым Поглотитель может изменить состав совета директоров. Например, совет директоров из девяти человек может быть разделен на три группы по три человека в каждой, причем ежегодно может быть переизбрана только одна группа директоров. Таким образом, после приобретения большинства акций Цели Поглотитель должен ждать по крайней мере два года, чтобы получить контроль в совете директоров компании.

Положения о санкционировании выпусков новых ценных бумаг (authorization amendments) позволяют совету директоров Цели создавать новый класс ценных бумаг, называемых «отравленные пилюли» (poison pills), в случае НП они получают право голоса. Эти ценные бумаги могут быть выпущены для дружественных компаний и, таким образом, служить защитой от НП.

Положения, ограничивающие отмену ранее принятых поправок (lock-in amendment), затрудняют удаление из устава Цели ранее одобренных поправок, как правило, создающих механизм противодействия НП.

2. «Отравленный опцион» (poison put) дает держателям облигаций Цели право предъявить их к оплате до срока погашения в случае НП. Обычно данное право невозможно реализовать при дружественном поглощении, даже если такое поглощение наносит вред держателям облигаций.

В ряде случаев оплата облигаций может быть для потенциального Поглотителя очень дорогостоящим обязательством Цели. Как правило, Поглотитель активно занимает средства для проведения НП. В то время, когда возникает недостаток средств, обусловленный проведением поглощения Цели, оплата облигаций начинает оказывать на Поглотителя дополнительное финансовое давление.

3. «Драгоценности короны» (crown jewels). Если менеджмент Цели считает, что Поглотителя привлекают определенные активы Цели, то он может попытаться продать эти «драгоценности короны».

4. «Выжженная земля» (scorched earth). Менеджмент при продаже привлекающих Поглотителя активов Цели заходит слишком далеко, а позади «остается» лишь «выжженная земля», то есть компания, не владеющая какими-либо существенными активами. Также Менеджмент может приобрести новые активы, которые экономически бесполезны для Поглотителя или вызовут у него проблемы с антимонопольным законодательством, но в то же время могут быть полезны (а могут и не быть) для самой Цели.

5. «Зеленая почта» (green mail), обратный выкуп с премией (premium buyback), соглашение о бездействии (standstill agreement). При угрозе НП Цель может пойти на выкуп своих акций с премией по отношению к их рыночной цене. Выкуп организуется посредством конфиденциальных переговоров Менеджмента с крупным акционером или группой акционеров. Зачастую таким акционером является сам Поглотитель. В этом случае (и часто одновременно с выкупом) между Целью и Поглотителем заключается соглашение о бездействии: Поглотитель, у которого выкупаются акции, обязуется не приобретать акций Цели в течение определенного времени.

6. Рекапитализация с использованием финансового рычага (leveraged recapitalization, LCO), выкуп с использованием финансового рычага (leveraged buyout, LBO). Целью этих операций является увеличение количества акций, принадлежащих Менеджменту. Для этого Цель занимает значительные средства. При рекапитализации с использованием финансового рычага Цель за счет заемных средств выплачивает большие единовременные дивиденды своим «внешним акционерам» (outside shareholders, outsiders) деньгами, в то время как менеджеры — «внутренние акционеры» (inside shareholders, insiders) получают эти дивиденды в виде акций. При выкупе с использованием финансового рычага Цель за счет заемных средств приобретает у внешних акционеров все или значительную часть принадлежащих им акций Цели. В результате указанных операций «удельный вес», то есть общая доля акций Цели, принадлежащих Менеджменту, значительно увеличивается.

После рекапитализации или выкупа с использованием финансового рычага Цель становится менее привлекательной. Во-первых, Поглотителю сложнее достичь соглашения с существующими акционерами, поскольку в руках Менеджмента сконцентрировано большое количество голосующих акций. Во-вторых, увеличение долга Цели делает ее экономически менее привлекательной для Поглотителя.

Одним из результатов выкупа с использованием финансового рычага возможно исчезновение Цели как публичной компании. Менеджмент может найти партнеров для привлечения долгового капитала и выкупа всех акций Цели, обращающихся на рынке. Часто для этого Целью выпускаются так называемые бросовые облигации (junk bonds).

Украинская специфика защиты от недружественного поглощения

Украинские реалии не позволяют использовать многие из описанных способов противодействия НП, причина тому — отечественное законодательство, система права.

Дело в том, что ряд «антизахватных» приемов, используемых, например, в США, был узаконен не нормами статутного права, а судебными прецедентами в делах, связанных с корпоративными спорами. Вообще, прецедентная система права (она же система общего права (common law), англосаксонская система права) является более диспозитивной и предоставляет участникам правоотношений (в нашем случае — акционерам Цели и Менеджменту) гораздо больше свободы в юридическом закреплении этих правоотношений, чем система статутного права (она же — континентальная система права). В координатах последней находится и развивается законодательство Украины.

В качестве примера можно привести положения устава Цели, ограничивающие отмену ранее принятых поправок (lock-in amendment). Если подобное положение внести в устав украинского АО, то такое положение будет юридически ничтожным. Согласно части 4 статьи 159 ГК и части 1 статьи 42 Закона о хозобществах, единственное «ограничение» на внесение изменений в устав АО носит процедурный характер: для принятия такого решения необходимо КБГ.

В целом, нормы корпоративного и «ценнобумажного» законодательства Украины носят императивный характер. Например, это справедливо в отношении органов, структуры и процедур корпоративного управления АО, выпуска обществом акций и облигаций. И хотя в настоящее время эта императивность несколько «размыта» новыми противоречивыми нормами ГК и Хозяйственного кодекса Украины (далее — ХК), очевидно, что украинским Целям (исключая, пожалуй, закрытые АО (далее — ЗАО) с наконец закрепленным частью 3 статьи 81 ХК преимущественным правом акционеров ЗАО на приобретение его акций, которые продаются другими акционерами ЗАО, не удастся построить эффективные схемы защиты от НП на основе только устава и внутренних нормативных актов АО.

Используемые украинскими Целями способы защиты от НП можно условно разделить на две группы: связанные с акциями АО и связанные с активами АО.

В связи с акциями Цели Менеджментом могут использоваться следующие приемы:

1) встречная скупка акций;

2) отказ дружественного Цели Регистратора от Перерегистрации на имя Поглотителя приобретенных им акций;

3) утрата дружественным Цели Регистратором Реестра с внесенным в него Поглотителем и последующее восстановление Реестра без Поглотителя либо с уменьшением количества принадлежащих ему акций Цели;

4) получение Менеджментом доверенностей от мелких акционеров, в частности членов трудового коллектива Цели, на представление их интересов на ОСА;

5) отказ в Регистрации Поглотителя (для участия в ОСА);

6) манипуляция кворумом ОСА;

7) манипулирование результатами голосования ОСА;

8) проведение ДВА для наращивания доли уставного капитала, принадлежащей Менеджменту, и «размывания» доли Поглотителя;

9) фиксация акций Цели, принадлежащих членам ее трудового коллектива, путем внесения их в уставный капитал вновь созданного и контролируемого Менеджментом ЗАО и общества с ограниченной ответственностью (ООО).

В связи с активами Цели Менеджмент может применить следующие тактические ходы:

1) «увод» ликвидных активов Цели в созданные при участии Цели и контролируемые Менеджментом хозяйственные общества;

2) отчуждение ликвидных активов Цели в собственность контролируемых Менеджментом лиц;

3) обременение активов Цели обязательствами перед контролируемыми Менеджментом лицами;

4) заключение Целью с контролируемыми Менеджментом лицами эксклюзивных долгосрочных договоров на реализацию продукции Цели, поставку сырья и комплектующих.

Остановимся подробней на некоторых отечественных способах защиты от НП.

Встречная скупка акций Менеджментом может быть эффективной только в том случае, если она организуется оперативно, проходит по цене и на более привлекательных для акционеров условиях, чем предлагает Поглотитель. Такая скупка может сопровождаться административным давлением Менеджмента на акционеров — членов трудового коллектива, от которых, часто под угрозой увольнения, требуют продавать акции только «своим».

Если у Менеджмента не хватает финансовых ресурсов, чтобы скупить необходимое количество акций Цели, иногда обещают мелким акционерам приобрести акции несколько позже и по более высокой цене, чем предлагает Поглотитель. Это может серьезно затормозить темпы скупки акций Поглотителем, так как психологический фактор на фондовом рынке играет далеко не последнюю роль.

В большинстве случаев Регистратор является либо подконтрольной, либо дружественной Менеджменту компанией. Хотя Положением о порядке ведения реестров владельцев именных ценных бумаг (с изменениями и дополнениями), утвержденным решением ГКЦБФР № 60 от 26 мая 1998 года, Регистратору отведено всего пять рабочих дней для внесения в Реестр изменений (в частности, проведения Перерегистрации) согласно предоставленному пакету документов, практически всегда можно найти формальную причину, чтобы отказать Поглотителю в перерегистрации. В прессе описан случай, когда Регистратор отказал в перерегистрации только на том основании, что в передаточном распоряжении на украинском языке слово «союз», являвшееся частью наименования Поглотителя на русском языке, на украинский перевели как «спілка», а не как «союз».

На споры с Регистратором, в том числе судебные, у Поглотителя уйдут месяцы. За это время Менеджмент может организовать встречную скупку, провести необходимые ему решения на внеочередном ОСА.

Отказ в Регистрации Поглотителя и, таким образом, лишение его возможности реализовать корпоративные права, вытекающие из приобретенных акций, осуществляется контролируемыми Менеджментом работниками Цели или Регистратором, проводящим Регистрацию. Обычно формальные основания для такого отказа находят достаточно легко. Например, для подтверждения своих полномочий директор Поглотителя предоставил простую ксерокопию решения компетентного органа Поглотителя о назначении данного лица на эту должность. В то же время регламент проведения ОСА, принятый наблюдательным советом Цели накануне ОСА, в этом случае требует предоставления нотариально заверенной копии.

Обычно Поглотитель не допускается на ОСА, если он отсутствует в Реестре, согласно которому в день проведения ОСА производится Регистрация. Например, Реестр составлен Регистратором не на дату проведения ОСА, а на какую-либо другую, предшествующую этому событию, когда Поглотитель еще не был внесен в Реестр. Однако законным следует считать проведение Регистрации только в соответствии с Реестром, составленным именно на дату проведения ОСА.

В качестве защиты против произвола Менеджмента при Регистрации Поглотитель может воспользоваться частью 4 статьи 41 Закона о хозобществах и пригласить для контроля за Регистрацией представителя ГКЦБФР. Если же Поглотитель контролирует акционеров Цели, имеющих более 10 % голосов, то он может назначить своих представителей для осуществления такого контроля.

Манипулирование кворумом ОСА с использованием Регистрации происходит путем:

1) неправомерного отказа в Регистрации нежелательного акционера или акционеров, владеющих в совокупности не менее 40 % ОКА;

2) проведения множественных Регистраций в ходе ОСА;

3) преднамеренно неправильного подсчета голосов акционеров, прибывших для Регистрации, контролируемым Менеджментом членом мандатной комиссии, уполномоченным проводить такой подсчет.

В первом случае кворум ОСА не собирается и в соответствии с частью 8 статьи 41 Закона о хозобществах данное ОСА признается неправомочным, то есть не состоявшимся.

Во втором случае Регистрации проводятся после перерывов в ОСА или перед голосованием по важным пунктам ПД. Если дополнительная Регистрация свидетельствует об отсутствии кворума, ОСА объявляется оконченным либо голосование по такому пункту ПД не проводится.

Манипулирование результатами голосования ОСА при помощи Регистрации осуществляется с помощью:

1) неправомерного отказа в Регистрации нежелательного акционера или акционеров, владеющих значительным количеством простых (голосующих) акций АО;

2) проведения множественных Регистраций в ходе ОСА;

3) намеренно неправильного подсчета голосов акционеров контролируемым Менеджментом членом счетной комиссии, уполномоченным проводить такой подсчет.

В первых двух случаях меняется общее количество присутствующих на ОСА голосов, исходя из которого определяется ПБГ или КБГ, необходимых для принятия решения по определенному пункту ПД.

Следует признать, что множественные Регистрации являются неправомерными. Очевидно, статья 41 Закона о хозобществах предусматривает проведение только одной Регистрации: в день проведения ОСА и до его начала.

Весьма популярна сейчас «фиксация» акций Цели, принадлежащих членам ее трудового коллектива, путем внесения их в уставный капитал вновь созданного и контролируемого Менеджментом ЗАО или ООО. Например, способ, с помощью которого создано три таких ООО, был применен Менеджментом ЗАО «Оболонь» в ходе защиты от НП со стороны ЗАО «Сармат».

Очевидно, для реализации плана такой защиты Менеджмент должен пользоваться большим авторитетом в трудовом коллективе, возможностями подкупа либо административным ресурсом устрашения непокорных акционеров. Например, Менеджмент может пойти на выплату крупных дивидендов акционерам непосредственно до или после внесения ими акций в уставный капитал вновь создаваемого общества.

После внесения акций в уставный капитал ЗАО или ООО акционер Цели утрачивает правовую связь с акциями, которые переходят в собственность вновь созданного общества. Акциями Цели теперь распоряжается общество, органы управления которого контролируются Менеджментом. В случае выхода участника — бывшего акционера Цели из такого общества участнику выплачивается денежная компенсация его доли в ООО (выкупаются принадлежащие ему акции ЗАО). При этом акции Цели остаются собственностью данного ООО или ЗАО.

При «уводе» ликвидных активов Цели в созданные при участии Цели и контролируемые Менеджментом хозяйственные общества такие активы вносятся в уставный капитал этого общества по минимальной (обычно остаточной балансовой) стоимости. В то же время Менеджмент вносит в уставный капитал общества некие активы по существенно завышенной стоимости (например, ноу-хау, торговый знак, патент, «мусорные акции», т.п.) и получает пакет корпоративных прав, обеспечивающий ему КК.

Типичная схема отчуждения ликвидных активов Цели в собственность контролируемых Менеджментом лиц заключается в продаже таких активов другому предприятию с последующей их передачей в краткосрочную аренду

Поделиться

Если вы нашли ошибку, пожалуйста, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl+Enter.

Подписывайтесь на «Юридическую практику» в Facebook, Telegram, Linkedin и YouTube.

0 комментариев
Встроенные отзывы
Посмотреть все комментарии
Slider

Содержание

FALSE

Корпоративное поглощение по-украински

Государственная практика

Кодификация + унификация = …

Деловая практика

И себе выгодно, и за державу не обидно: основные фонды

Законодательная практика

Проблемы идентификации верующих

Неделя права

О судебной системе из первых уст

Свобода слова по-европейски

INTA 2004 — событие в мире интеллектуальной собственности

Как поглощать компании

Сколько стоит нематериальный актив: стратегические аспекты

Новости делового мира

Новые бланки госрегистрации

Плательщикам пенсионного сбора

Доверенность на представительство интересов

О дарителях и договоре найма

Новости законотворчества

Численность нотариусов увеличена

Стоимость экспертизы изменилась

Использование исполнительного сбора

Регистрация предпринимателей-иностранцев

Новости из-за рубежа

Налоговые льготы Сингапура зарубежным юристам

Очередной иск против Google

Майкл Джексон подстраховался

Новости профессии

Создана Экспертная группа по подготовке международных договоров Украины

КСУ разберется с минимальной зарплатой

Правовой комитет открыл свой сайт

Генпрокурор озабочен нарушениями в сфере ВЭД

Новости юридических фирм

Собрание партнеров адвокатской компании «Арцингер и партнеры»

«Правовое содействие» способствует развитию малого и среднего бизнеса

Фирма «Магистр & Партнеры» участвовала в международной конференции

Репортаж

Бенефис профессионалов юриспруденции

Судебная практика

Разрешение споров о возмещении убытков требует от суда четкого выяснения ряда обстоятельств

ГПК Украины четко устанавливает основания для закрытия производства по делу

Заказчик должен оплатить работы по разработке сайта, выполненные должным образом

Штраф без оснований незаконен

Решения органов управления хозяйственного общества не могут быть отождествлены со сделкой

Предоставление услуг связи с помощью IP-телефонии подлежит лицензированию

Тема номера

Юридическая сила электронной подписи

Трибуна

Если есть сомнения — помоги уйти

Правовые последствия индоссамента

Частная практика

Стать адвокатом будет не только сложнее, но и дороже

Юридический форум

ГСА дружит со СМИ

Военная юстиция бьет в набат

Клиники — дело полезное и нужное

Другие новости

PRAVO.UA

Сообщить об опечатке

Текст, который будет отправлен нашим редакторам: