Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений (Конвенция), к которой за 130 лет присоединились 172 страны, фактически нивелировала территориальный принцип авторско-правовой охраны. Без каких-либо формальностей оригинальное произведение автоматически охраняется почти в каждой стране мира с момента воплощения в форме, пригодной для воспроизведения. Однако Конвенция не коснулась выбора права, применимого для сделок по передаче авторских прав при рассмотрении споров в иностранных судах.

Исходная ситуация: правообладатель обнаружил незаконное использование произведения в другой стране и обратился с иском по месту совершения нарушения. При защите интеллектуальных прав коллизионная привязка отсылает к праву страны, где подан иск к нарушителю. Ответчик возражает против иска, указывая, что сделка по приобретению авторских прав истцом не соответствует требованиям страны рассмотрения спора.

Как оценивать эту сделку (по форме и содержанию): по праву страны, где она совершена, или по праву страны, где правообладатель требует защиты?

Устная передача прав

Несмотря на то что иск иностранного правообладателя к украинскому нарушителю не редкость, мы нашли едва ли не единственное дело, в котором суд рассмотрел законность оспаривания приобретения авторских прав, если приобретение осуществлялось по праву другой страны, но противоречит праву Украины.

Австрийская компания обратилась с иском о признании недействительным свидетельства на торговую марку (ТМ). Основание — нарушение авторских прав на рисунок путем его регистрации третьим лицом в качестве ТМ.

Приобрел ли истец авторские права на рисунок, который ответчик воспроизвел в своей ТМ?

Поскольку передача имущественных авторских прав произошла между иностранными субъектами на территории Австрии, эти отношения должны быть урегулированы в соответствии с законодательством Австрии. В части передачи истцу имущественных авторских прав на спорное произведение суд применил материальное право Австрии.

Выполнив анализ норм права Австрии, суд пришел к выводу, что автор произведения имел право передать истцу исключительное право использования произведения, при этом договор мог быть заключен в устной или письменной форме (параграф 883 Общего гражданского кодекса Австрии).

Истец предоставил суду письменные пояснения автора под присягой (аффидевит), в соответствии с которыми между ним и истцом заключен устный договор о передаче права на использование произведения, созданного автором по заказу истца.

Суд счел, что сделка соответствует нормам права Австрии, истец надлежащими средствами доказал наличие у него имущественных авторских прав на произведение.

Ответчики возражали, указывая, что договор о передаче авторских прав не соответствует законодательству Украины (предполагаем, что они ссылались на требование о соблюдении письменной формы под угрозой ничтожности договора — часть 2 статьи 1107 Гражданского кодекса Украины). Суд отверг доводы ответчиков, поскольку они не доказали, что передача авторских прав, которая произошла на территории Австрии, должна осуществляться в соответствии с законодательством Украины.

Решением хозяйственного суда г. Киева от 29 ноября 2010 года (http://reyestr.court.gov.ua/Review/12605353), оставленным без изменений постановлением Киевского апелляционного хозяйственного суда от 17 января 2011 года (http://reyestr.court.gov.ua/Review/13616407), иск удовлетворен полностью. Постановлением Высшего хозяйственного суда Украины от 29 марта 2011 года оба решения судов оставлены без изменений (http://reyestr.court.gov.ua/Review/14636359).

Сделка по приобретению авторских прав регулируется правом страны, в которой совершен юридический факт (сделка), или если она соответствует критерию страны происхождения (в терминологии Бернской конвенции — country of origin). Надеюсь, что в других спорах украинские суды поддержат этот подход.

Юридическое лицо — автор

Компания Carte Blanche Greetings, обладатель исключительного права на персонаж медвежонка Tatty Teddy (Me to You), приобрела в магазине мягкую игрушку (медвежонок), внешне схожую с персонажем.

Истец в качестве доказательства владения авторскими правами на персонаж Tatty Teddy Bear (Me to You) в виде рисунков представил копию трудового договора с художником произведения Стивом Морт-Хиллом, согласно которому данное лицо нанято компанией в качестве главного художника серии Me to You. В договоре изложен порядок перехода авторских прав к компании в отношении спорного персонажа, созданного художником.

Принадлежность истцу исключительных прав на персонаж подтверждена нотариально удостоверенным с проставлением апостиля аффидевитом финансового директора компании, указанным договором найма между компанией и художником.

Согласно Закону об авторском праве, промышленных образцах и патентах 1988 года, в Великобритании, в отличие от России, автором произведения признается не только физическое, но и юридическое лицо. В случае если произведение создается работником в течение срока его найма, авторское право на такое произведение первично возникает и принадлежит работодателю (если иное не указано в договоре).

В решении Арбитражного суда Свердловской области по делу № А60-49763/2015 от 14 июля 2016 года (http://sudact.ru/arbitral/doc/V43oTdG7bjlm/) сказано, что при предоставлении на территории РФ охраны произведению в соответствии с международными договорами автор или иной первоначальный правообладатель определяется по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для приобретения авторских прав (пункт 3 статьи 1256 Гражданского кодекса РФ).

Права на мыльную оперу

Дело «RCTV International Corp. v. Rosenfeld» (2016 год) — пример того, как американское правосудие решает вопрос о применимом праве к отношениям, связанным с защитой интеллектуальных прав (http://propertyintangible.com/wp-content/uploads/2016/10/RCTV-Intl-Corp-v-Rosenfeld.pdf).

Суд применил «национальный режим» (national treatment) и его толкование в деле «Itar-Tass News Agency v. Russian Kurier, Inc.» (1998 год) (https://law.resource.org/pub/us/case/reporter/F3/153/153.F3d.82.97-7498.html) путем применения принципа «наиболее тесной связи» (the most significant relationship) с предметом или сторонами спора. Если спорные произведения созданы российскими авторами и впервые опубликованы в России, право этой страны имеет наиболее тесную связь с фактами возникновения и передачи авторских прав.

Исследуя обстоятельства производства сериала, суд отметил, что он создавался на территории Венесуэлы гражданами этой страны, с которыми подписаны договоры, подчиненные праву Венесуэлы. Это государство следует признать страной происхождения спорного объекта и оценить передачу авторских прав данному обладателю согласно праву этой страны.

Если украинское правосудие стремится удовлетворить спрос на право и стать привлекательной или хотя бы прогнозируемой юрисдикцией для создания контента и защиты прав на него, единство подхода и желание применить право другой страны должно найти поддержку в украинских судах.

 

ТОМАРОВ Илларион — руководитель практики интеллектуальной собственности МЮФ Eterna Law, г. Киев

---

Мнение

Сплошной позитив

 

Яна ШЕВЧЕНКО, юрист АФ «Династия»

В нашей стране набирает популярность защита авторских прав путем судебных разбирательств, поскольку численность творческих людей и представителей по развитию инноваций возрастает с каждым днем.

Анализ судебных решений по спорам о защите авторского права в целом дает возможность утверждать, что украинские суды для принятия решений по возникшему спору добросовестно применяют действующие международные договоры, согласие на обязательность которых предоставлено парламентом, а также выносят достаточно справедливые решения. Однако стоит отметить, что справедливые решения принимаются в случае возникшего спора между нерезидентом и резидентом Украины, когда заявителем выступает нерезидент, а в спорах о защите авторских прав между двумя резидентами практика иная.

Что касается судебной реформы, то создание специализированного суда по вопросам интеллектуальной собственности, безусловно, носит позитивный характер, поскольку такое нововведение позволит оперативно рассматривать споры высококвалифицированными судьями и упростит защиту прав интеллектуальной собственности.