Как известно, корпоративные права — это совокупность имущественных и неимущественных прав лица, участвующего в уставном фонде (капитале) юридического лица, включающих правомочия на участие этого лица в управлении, получении определенной доли прибыли (дивидендов) и активов в случае ликвидации этого юридического лица. В действующем законодательстве существует достаточно противоречий и пробелов в регулировании корпоративных отношений. И проблемой остается не только реализация самих корпоративных прав, но и их переход от одного лица к другому, в том числе и в порядке наследования.

Корпоративные права в составе наследства

Наследование корпоративных прав — это переход корпоративных прав и обязанностей от умершего физического лица — участника юридического лица к наследнику. Статья 1218 Гражданского кодекса Украины (ГК) достаточно кратко определяет, что в состав наследства входят все права и обязанности, принадлежавшие наследодателю на момент открытия наследства и не прекратившиеся вследствие его смерти. Конкретизирован этот перечень в Законе Украины «О налоге на доходы физических лиц». Так, согласно статье 13 данного Закона, объекты наследства в целях налогообложения разделяются на:

а) объекты недвижимого имущества;

б) объекты движимого имущества;

в) объекты коммерческой собственности, а именно — ценные бумаги (кроме депозитного и ипотечного сертификатов), корпоративное право, собственность на объект бизнеса как такового, то есть собственность на целостный имущественный комплекс, интеллектуальная (промышленная) собственность или право получения дохода по ней;

г) суммы страхового возмещения (выплат);

д) денежные средства (наличные, безналичные, депозитные, ипотечные, ФОН сертификаты).

Таким образом, корпоративные права как таковые и в виде акций относятся к коммерческой собственности. Но следует заметить, что, согласно статье 1219 ГК, в состав наследства не входят права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя. Это, в частности, личные неимущественные права, право на возмещение вреда, причиненного здоровью, право на алименты, пенсию и иные выплаты, личные имущественные обязательства, неразрывно связанные с личностью, а также право участия в обществах и право членства в объединениях граждан, если иное не установлено законом или их учредительными документами.

Иными словами, корпоративное право в виде участия в обществе по общему правилу не наследуется, но может входить в состав наследства, если об этом прямо указано в законе либо учредительных документах. Так, например, согласно статье 147 ГК, доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходит к преемнику, если уставом общества не предусмотрено, что такой переход допускается только по согласию других участников общества. А в случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в пайщики, если иное не оговорено уставом кооператива (часть 4 статьи 166 ГК). Полные общества при отсутствии наследника принимают решение о выбытии участника вследствие его смерти или объявления умершим (статья 129 ГК). При наличии наследника-комплементария возможен переход доли в капитале полного общества, однако для этого потребуется согласие всех участников общества, если иное не указано в учредительном договоре.

Таким образом, в конструкции ста­тьи 1219 ГК недостаточно ясна возможность наследования корпоративных прав в ООО, ПО и кооперативах, если в учредительных документах просто ничего о такой возможности не сказано. Ведь статьи 147 и 166 ГК утверждают возможность закрепления в учредительных документах необходимости согласия учредителей на принятие наследников в общество. Но являются ли эти статьи и нормами закона, позволяющими, согласно статье 1219 ГК, включать в состав наследства корпоративные права ООО и кооперативов? Такую ситуацию можно толковать двояко.

Что же делать, если в учредительных документах указан запрет на наследование участия либо другие участники общества не дают необходимого согласия? В таком случае включается механизм возмещения стоимости корпоративного права, выраженный в выплате в натуре либо денежном эквиваленте стоимости чистых активов общества, пропорциональной доли или пая в уставном капитале. Правда, такое возмещение будет происходить по балансовой стоимости активов, которая не всегда соответствует рыночной. Да и сроки возмещения не установлены законом. Поэтому требования о независимой экспертной оценке активов, порядок и сроки возмещения следует отдельно устанавливать в учредительных документах.

Загадки организационных форм

Для организационных форм, предусмотренных Хозяйственным кодексом Украины (ХК) и иными законами, таких как частное, арендное и совместное предприятие, также рекомендуется предусматривать в уставе возможность наследования корпоративных прав, иначе может возникнуть спорная ситуация с толкованием статьи 1219 ГК. Так, нотариус либо суд может использовать расширительное толкование и приравнять, например, частное предприятие к обществу. Хотя, как известно, статья 83 ГК выделяет три организационно-правовые формы юридического лица: общества, учреждения и иные формы, установленные законом. А под категорию «общества» подпадают только хозяйственные общества, кооперативы и объединения граждан. Значит, частное предприятие относится к третьей организационно-правовой форме. Но во избежание лишнего доказывания лучше заранее указать положение о наследовании в уставе.

Особый порядок наследования корпоративных прав предусмотрен и в Законе Украины «О фермерских хозяйствах» (Закон о ФХ) от 19 июня 2003 года. Его «особость» — в «колхозных» формулировках, противоречащих доктрине ГК. Так, вместо наследования корпоративных прав статья 23 Закона о ФХ утверждает возможность наследования то ли самого фермерского хозяйства как юридического лица, то ли унаследования всего или части его целостного имущественного комплекса (включающего имущество, переданное в складочный капитал, нераспределенную прибыль, имущественные и другие обязательства). Причем эта же статья определяет, что наследование осуществляется в соответствии с законом (видимо, ГК). Но поскольку наследуются не корпоративные права на фермерское хозяйство как юридическое лицо, а все его активы (целостный имущественный комплекс), то логично возникает вопрос: в какой форме будет происходить наследование — в форме ликвидации или реорганизации? Пункт 4 статьи 35 Закона о ФХ предполагает особую форму прекращения фермерского хозяйства в случае, когда не осталось ни одного члена или наследника, желающего продолжить его деятельность. То есть если активы никто не наследует, то впоследствии, после признания их выморочным имуществом, хозяйство будет ликвидировано органом местного самоуправления. Если же наследники найдутся, то им все равно придется реорганизовать хозяйство и подавать на государственную регистрацию новый Устав. К примеру, Закон о ФХ указывает: при условии, что фермерское хозяйство будут наследовать двое или более наследников, земельный участок не будет подлежать делению, если в результате будут образовываться участки меньше минимального размера, установленного для региона.

Единственной беспроблемной формой юридического лица в отношении наследования остается акционерное общество. Так, акции, являясь ценными бумагами, в соответствии с законом, входят в состав наследства. Однако и тут существуют определенные процедурные моменты — в зависимости от того, эмитированы акции в документарной либо бездокументарной форме.

Смерть директора — мажоритарного участника

Даже если корпоративные права входят в состав наследства, то существуют свои нюансы в порядке и сроках принятия наследства. В частности, возникает вопрос: кто будет распоряжаться корпоративными правами во время принятия наследства.

Немало сложностей порождает ситуация смерти руководителя юридического лица, в собственности которого одновременно находится контрольный пакет корпоративных прав. Особенно если в учредительных документах не прописана возможность принятия на себя исполнения обязанностей руководителя иным лицом (например, и.о. директора), поскольку эта проблема не имеет четкого разрешения в законодательстве. Юридическое лицо остается практически без дееспособности, поскольку только руководитель обладает правом подписи, приостанавливаются все юридически значимые действия, в том числе все финансовые транз­акции, включая выплату заработной платы, расчеты с кредиторами и бюджетами. Вся работа предприятия приостанавливается до появления нового руководителя.

Однако для его назначения нужно обладать контрольным пакетом корпоративных прав, а наследники получат свидетельство о праве на наследство лишь через шесть месяцев, и только тогда станет точно понятно, кто будет принимать решение. Действительно, моментом открытия наследства является день смерти наследодателя либо день признания его умершим. С этого времени наследники могут принять данное наследство либо отказаться от его принятия. Новый ГК устанавливает презумпцию принятия наследства только для наследника, совместно проживавшего с наследодателем, если, конечно, он в течение шести месяцев не подаст нотариусу заявление об отказе от наследства. Если же к моменту открытия наследства они вместе не проживали, то наследник в течение шести месяцев должен подать заявление о принятии наследства в государственную нотариальную контору по месту открытия наследства.

Доказательством получения наследства и правоустанавливающим документом служит свидетельство о праве на наследство. Согласно статье 1298 ГК, такое свидетельство выдается нотариусом наследникам по окончании шести месяцев со времени открытия наследства. Исключение составляет лишь досрочное получение наследуемого банковского вклада, на что нотариус может выдать не свидетельство, а разрешение, и то — если это вызвано обстоятельствами, имеющими существенное значение. С другой стороны, выдача свидетельства не обязательна для наследства, состоящего исключительно из движимого имущества, к которому также относятся корпоративные права. Тем не менее рекомендуется его получить — во избежание неопределенности и ненужных споров.

Такой порядок, безусловно, оправдан, а шесть месяцев — достаточно разумный срок, чтобы определиться с кругом наследников. Но что делать, когда предприятию нужен срочно директор, а наследники приняли контрольный пакет корпоративных прав в составе наследства, но еще не получили свидетельство?

Презумпция правомерности

Один из вариантов решения этой проблемы — назначение нового руководителя до истечения шестимесячного срока. Так, возможно предположить, что наследники, принявшие наследство (совместно проживали с умершим или подали заявление о принятии), однако еще не получившие свидетельство о праве на наследство, могут проголосовать принятыми корпоративными правами. Как аргумент в поддержку этого предположения можно привести часть 5 статьи 1268 ГК, согласно которой «независимо от времени принятия наследства оно принадлежит наследнику с момента открытия наследства». Иными словами, если наследство уже принято и принадлежит наследнику с момента смерти наследодателя, то распорядиться им можно сразу, без получения свидетельства и ожидания шести месяцев.

Кроме того, если наследники уже реально владеют корпоративными правами, материально выраженными, например, в виде акций, то вступает в силу презумпция правомерности собственности, закрепленная в части 2 статьи 328 ГК. Согласно ей, право собственности предполагается возникшим правомерно, если иное прямо не следует из закона или незаконность приобретения не установлена судом.

Тем не менее в течение шести месяцев круг наследников, унаследовавших корпоративные права, может существенно поменяться, и тогда велик риск признания такого голосования недействительным. В таком случае недействительными могут быть признаны и все юридически значимые действия назначенного руководителя в этот период. Поэтому лучше избрать иной способ, например, управление по доверенности.

Управление по доверенности умершего

Достаточно тонким ходом является попытка управлять корпоративными правами по доверенности умершего. Причем таким представителем может быть не только наследник, но и любое физическое или юридическое лицо.

Конечно, как известно, доверенность теряет свою силу в момент смерти доверителя. Но новый ГК ввел некоторые новшества в этом вопросе. Так, согласно пункту 6 части 1 статьи 248 ГК, в случае смерти лица, выдавшего доверенность, представитель сохраняет свои полномочия по доверенности для ведения неотложных дел или таких действий, невыполнение которых может привести к возникновению убытков. Именно к неотложным делам можно отнести назначение нового директора. Промедление с ­назначением ­исполнительного органа может повлечь значительные убытки, как для предприятия, так и его учредителей.

Поэтому, ссылаясь на неотложность таких действий, представитель еще некоторое время сможет управлять корпоративными правами умершего доверителя, причем вне зависимости от воли будущих наследников. Кроме того, процедура регистрации на общем собрании представителя акционера и порядок непосредственного участия в голосовании аналогичен тому, как если бы доверитель был жив, однако для легитимности в протоколе собрания желательно указать, что представитель сохранил свои полномочия по доверенности для ведения исключительно неотложных дел. Представителю рекомендуется не голосовать за вопросы несрочные и не влекущие убытков.

Также следует знать, что доверенность на управление корпоративными правами не обязательно выполнять в нотариальной форме, ведь для таких действий хватает простой письменной формы. Поэтому ее может составить доверитель перед смертью и без привлечения нотариуса. Но такой путь может вести и к юридическим махинациям. Например, уже после смерти директора его окружение cможет использовать оставшийся пустой бланк с его подписью, для того чтобы машинописным способом определить любые фальшивые полномочия. С другой стороны, на небольшом частном предприятии сами же наследники смогут использовать «липовую» доверенность, чтобы, не дожидаясь окончания 6 месяцев, назначить нового директора и не разориться от простоя. В таком случае никто, собственно, и не узнает о нарушении, поскольку подделка документа будет касаться только интересов наследника, а доказать незаконность доверенности будет практически невозможно.

Управление корпоративными правами по доверенности умершего — весьма спорный способ и может быть с достаточной вероятностью оспорен в суде заинтересованной стороной.

Исполнение завещания

Исполнение завещания и управление наследством — новые институты наследственного права, призванные перевести обязанность нотариуса принять меры к охране наследственного имущества на качественно новый уровень.

Так, наследодатель в завещании может назначить исполнителя завещания, который должен выразить согласие на это в тексте завещания либо в приложении к нему. Исполнителем завещания может быть физическое лицо с полной гражданской дееспособно­стью или юридическое лицо. Исполнитель завещания может быть также назначен нотариусом по месту открытия наследства, если наследодатель не назначил исполнителя завещания либо если исполнитель завещания отказался от выполнения завещания или был отстранен от его выполнения и если этого требуют интересы наследников. Полномочия исполнителя завещания удостоверяются свидетельством исполнителя завещания, выдаваемым нотариусом по месту открытия наследства.

Заметим, что, согласно статье 1290 ГК, исполнитель завещания обязан:

1) принять меры по охране наследственного имущества;

2) принять меры по уведомлению наследников, отказополучателей, кредиторов об открытии наследства;

3) требовать от должников наследодателя исполнения ими своих обязательств;

4) управлять наследством;

5) обеспечить получение каждым из наследников доли наследства, определенной в завещании;

6) обеспечить получение доли в наследстве лицами, имеющими право на обязательную долю в наследстве.

Таким образом, на основании пункта 4 части 1 статьи 1290 ГК исполнитель завещания по своему усмотрению может управлять наследством, в том числе и корпоративными правами. То есть в течение шести месяцев, вне зависимости от воли будущих наследников, исполнитель завещания сможет вполне законно назначить нового директора. Для этого в протоколе собрания общества понадобится всего лишь указать реквизиты свидетельства исполнителя завещания. А вот уже после назначения директора исполнитель, в соответствии с частью 3 статьи 1292 ГК, должен отчитаться о своих действиях и предоставить отчет о выполнении своих полномочий наследникам и их законным представителям. Однако если его действиями не будут довольны наследники, их законные представители или орган опеки и попечительства, то, согласно статье 1293 ГК, они могут оспорить действия исполнителя завещания в суде. Для этого им будет необходимо доказать, что действия исполнителя не соответствуют ГК, другим законам и их собственным интересам. Причем к таким требованиям применяется специальная исковая давность сроком в один год.

Полагаю, что кроме обжалования действий по аналогии закона возможно обжаловать и бездействие исполнителя завещания, например, если он не хочет назначать нужного наследникам директора. В таком случае наследники могут сослаться на часть 3 статьи 1295 ГК, подчеркивающую, что исполнитель не может отказаться от осуществления своих полномочий в случае необходимости совершения неотложных действий, промедление с которыми угрожает причинением убытков наследникам. Также наследники, согласно статье 1287 ГК, могут предъявить иск об отстранении исполнителя завещания, назначенного завещателем, от исполнения им своих полномочий, если он не может обеспечить выполнение воли завещателя.

Кроме того, исполнителю за его услуги, конечно, нужно платить. С другой стороны, исполнитель отвечает перед наследниками за убытки, которые были им причинены в связи с невыполнением требований закона.

Управление наследством

Если корпоративные права наследуются не по завещанию, а по закону, то возможно воспользоваться институтом управления наследства. Так, согласно статье 1285 ГК, если в составе наследства есть имущество, нуждающееся в содержании, уходе, совершении других фактических или юридических действий для поддержания его в надлежащем состоянии, нотариус, а в населенных пунктах, где нет нотариуса, — соответствующий орган местного самоуправления, в случае отсутствия наследников или исполнителя завещания заключают договор на управление наследством с другим лицом. Лицо, управляющее наследством, имеет право на совершение любых необходимых действий, направленных на сохранение наследства до появления наследников или до принятия наследства и имеет право на плату за исполнение своих полномочий.

Таким образом, назначенный управитель наследством сможет вполне легитимно проголосовать за назначение нового директора до появления наследников или до принятия ими наследства. Однако формулировка части 1 статьи 1285 ГК не дает полной ясности относительно того, может ли нотариус назначить управителя, если хотя бы один наследник уже известен, но исполнителя завещания нет. В любом случае возможность оспорить действия управителя либо его бездействие прежде всего должна быть определена в самом договоре об управлении наследством.

Чтобы избежать всех проблем наследования по завещанию или по закону, директорам — мажоритарным участникам, возможно, сразу стоит вывести корпоративные права из состава наследства и включить их в наследственный договор.

Преимущества наследственного договора

Одна из новаций, предусмотренных новым ГК, — это наследственный договор. По наследственному договору одна сторона (приобретатель) обязывается выполнять распоряжение второй стороны (отчуждателя) и в случае его смерти приобретает право собственности на имущество отчуждателя (статья 1302 ГК). Приобретателем в наследственном договоре может быть физическое или юридическое лицо.

Наследственный договор заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению. На имущество, указанное в наследственном договоре, нотариус, засвидетельствовавший этот договор, налагает запрет отчуждения (статья 1307 ГК). Поэтому это имущество нельзя завещать, продать или отчуждать иным способом. Таким образом, не будет необходимости ждать 6 месяцев после смерти для принятия наследства. Ведь моментом перехода права собственности на корпоративные права будет смерть отчуждателя. При этом если корпоративные права находятся в общей совместной собственности супругов, то можно заключать наследственный ­договор с участием супруга (статья 1306 ГК). В таком случае наследство сначала переходит к вдовцу (вдове), а после смерти последнего — к приобретателю.

Интересно, что приобретатель по наследственному договору должен выполнять действия как имущественного, так и неимущественного характера. Наследственный договор может возложить на приобретателя обязанность осуществить эти действия как до открытия наследства, так и после этого. Фактически предметом договора со стороны приобретателя может быть любая мелочь. Поэтому можно заключать такие договоры с близкими родственниками, не ставя во главу угла меркантильные составляющие и после смерти компания сразу отойдет к ним.

Еще одно преимущество: эти отношения не относятся к наследственным и являются договором отчуждения. Таким образом, на наследственный договор не распространяются возможные требования учредительных документов о необходимом согласии иных учредителей при принятии наследников в общество, поскольку в данном случае преемник будет не наследником, а приобретателем. Поэтому в данном случае применяются положения об уступке доли в обществе.

Отчуждатель также может назначить специальное лицо, которое будет следить за тем, как приобретатель выполняет условия наследственного договора. Вот только подать иск о расторжении наследственного договора в связи с невыполнением (ненадлежащим выполнением) приобретателем своих обязательств может только сам отчуждатель (статья 1308 ГК). А это означает, что лицо, которое следит за исполнением наследственного договора, после смерти отчуждателя и в случае, если приобретатель не будет выполнять договор, ничего сделать не сможет — в ГК не предусмотрен соответствующий механизм.

Не обделить казну?

Однако, принимая наследство, не стоит забывать и о том, что при этом придется уплатить в доход государственной казны соответствующие налоги. Так, к примеру, физическому лицу — наследнику придется уплатить подоходный налог. Причем, согласно статье 13 Закона Украины «О налоге на доходы физических лиц», для разных объектов наследства и различных родственных связей предусмотрены отличающиеся ставки этого налога. Для объектов коммерческой собственности, к которым относятся и корпоративные права, ставка налога в любом случае составляет 13 % от цены наследства. При этом для нерезидентов она увеличивается до 26 %.

Возникает проблема и с определением того, кто должен оценить корпоративные права. Эти права можно облагать по номинальной стоимости. Но она может быть как занижена, так и завышена по отношению к текущей рыночной цене корпоративных прав.

Уплачивать этот налог необходимо только при подаче ежегодных деклараций. При этом налогооблагаемую сумму можно будет уменьшить путем применения налогового кредита. Например, денежные средства в течение года можно потратить на обучение детей, получение ипотечного кредита сроком более 5 лет и т.п.

А вот юридические лица — наследники будут вынуждены включить принятое наследство в валовые доходы согласно Закону Украины «О налогообложении прибыли предприятий». При этом общая ставка налогообложения прибыли составляет 25 %.

Выморочное предприятие

Что же делать в случае отсутствия наследников по завещанию и по закону, устранения их от права на наследование, непринятия ими наследства, а также отказов от его принятия? Тогда, согласно статье 1277 ГК, суд будет вынужден признать такое наследство выморочным. Выморочность — новое понятие, которое ввел ГК для бесхозного наследства.

Для признания наследства выморочным в суд подается соответствующее заявление органа местного самоуправления по месту открытия наследства. При этом такое заявление может подаваться только после истечения одного года со времени открытия наследства. А само наследство, признанное судом выморочным, переходит в собственность территориальной общины. Кстати, до вступления нового ГК в силу оно переходило в собственность государства. При этом территориальная община, ставшая владельцем выморочного имущества, обязана удовлетворить требования кредиторов наследодателя.

Однако в случае с корпоративными правами остается вопрос о возможности полноценного перехода таких прав. К примеру, Хозяйственным кодексом Украины не предусмотрена возможность территориальной общины быть участником частного предприятия. При этом если исполкому отойдет 100 % корпоративных прав, то может возникнуть вопрос о реорганизации юридического лица в коммунальное предприятие.