Кабельное ТВ. Платить или...? — PRAVO.UA
прапор_України
2024

Генеральний партнер 2024 року

Видавництво ЮРИДИЧНА ПРАКТИКА
Головна » Выпуск №17 (383) » Кабельное ТВ. Платить или…?

Кабельное ТВ. Платить или…?

Рубрика Тема номера

В данной статье предлагаем читателям рассмотреть вопросы выплаты вознаграждения операторами кабельного вещания за использование объектов авторского права и смежных прав путем вещания и ретрансляции произведений, исполнений, программ (передач) и т.п.

Прошло немало времени с тех пор, как начало действовать законодательство в сфере авторского права и смежных прав, положения которого определяют требования к телерадиоорганизациям по выплате вознаграждения за использование объектов авторского и смежных прав. Но все еще не прекращаются разговоры о том, что операторы кабельного телевидения не являются телерадиоорганизациями, не используют каналы вещания, радиочастотный ресурс, поэтому не должны платить вознаграждение за использование объектов авторского и смежных прав — музыкальных произведений, записей музыки, песен, фильмов, авторских программ и т.п.

Для того чтобы в целом разобраться с вопросами выплаты вознаграждения телерадиоорганизациями, предлагаем вашему вниманию свою позицию по поводу того, обязаны ли операторы кабельного вещания платить за использование объектов авторского права — произведений, а также объектов смежных прав — фонограмм, видеограмм, исполнений, программ вещания.

Рассмотрим также международную практику решения этого вопроса.

Выплата вознаграждения за использование объектов авторского права и смежных прав осуществляется в соответствии с Законом Украины «Об авторском праве и смежных правах» (Закон) и другими нормативно-правовыми актами.

Статьями 36, 41 данного Закона и статьей 36 Закона Украины «О телевидении и радиовещании» определены права организаций вещания как субъектов смежных прав. Так, субъектами смежных прав являются организации вещания и их правонаследователи, к имущественным правам которых относится исключительное право разрешать или запрещать иным лицам обнародование своих программ путем трансляции или ретрансляции. Особенность деятельности телерадиоорганизаций заключается в том, что они являются субъектами смежных прав и в то же время пользователями объектов авторского и смежных прав. В данной статье остановимся именно на деятельности операторов кабельного вещания как пользователей произведений, фонограмм и видеограмм.

Абзацем 22 статьи 1 Закона регламентировано, что организация кабельного вещания — телерадиоорганизация, осуществ­ляющая публичное сообщение радио- или телевизионных передач и программ вещания (как собственного производства, так и других организаций) путем передачи на расстояние сигнала с помощью того или иного вида наземного, подземного либо подводного кабеля (проводного, оптоволоконного или иного вида).

Законом также определено, что является «публичным сообщением». Публичное сообщение (доведение до всеобщего сведения) — передача по соглашению субъектов авторского права и (или) смежных прав в эфир с помощью радиоволн (а также лазерных лучей, гамма-лучей и т.п.), в том числе с использованием спутников, или передача на расстояние с помощью проводов или какого-либо вида наземного или подземного (подводного) кабеля (проводного, оптоволоконного или иных видов) произведений, исполнений, каких-либо звуков и (или) изображений, их записей в фонограммах и видеограммах, программ организаций вещания и т.п., когда указанная передача может быть воспринята неограниченным количеством лиц в разных местах, отдаленность которых от места передачи такова, что без указанной передачи изображения звуки не могут быть восприняты (абзац 33 статьи 1 Закона).

Таким образом, использование произведений, фонограмм и видеограмм операторами кабельного вещания осуществляется путем публичного сообщения.

Операторы кабельного телевидения осуществляют ретрансляцию каналов вещания. Законом не определено понятие «ретрансляция» программ или передач. Поэтому на основании статьи 10 Гражданского кодекса Украины (ГК), положения которого регламентируют тем, что международные договоры, согласие на обязательность которых предоставлено Верховным Советом Украины, являются частью национального законодательства Украины, обратимся к этим документам. Так, статьей 3 Международной конвенции об охране интересов исполнителей, производителей фонограмм и организаций вещания, принятой в Риме 26 октября 1961 года (Закон Украины «О присоединении Украины к Международной конвенции» от 20 сентября 2001 года), определено, что под «ретрансляцией» подразумевается одновременная передача телерадиопродукции одной организации вещания другой. Организации вещания имеют право позволять или запрещать, в частности, ретрансляцию своих телерадиопередач (статья 13 указанной Международной конвенции).

После того как мы определились с дефинициями, остановимся на размерах вознаграждения, которое должны платить операторы кабельного вещания.

Согласно части 5 статьи 15 Закона, за исключением случаев, предусмотренных статьями 21–25 этого Закона, автор (или иное лицо, обладающее авторским правом) имеет право требовать выплаты вознаграждения за любое использование произведения.

Частью 3 этой статьи Закона определено, что автору (или иному лицу, обладающему авторским правом) принадлежит исключительное право разрешать или запрещать использовать произведения иными лицами, в том числе путем публичного сообщения. То есть эти положения Закона регламентируют обязанность лиц использовать произведения при условии получения разрешения от автора.

За публичное сообщение или ретрансляцию (повторное публичное сообщение) пунктом 27 раздела «в» приложения 1 к постановлению Кабинета Министров Украины от 18 января 2003 года № 72 «Об утвер­ждении минимальных ставок вознаграждения (роялти) за использование объектов авторского права и смежных прав» предусмотрен размер минимальной ставки вознаграждения за использование произведений науки, литературы и искусства, в том числе компьютерных программ и баз данных, публичное сообщение которых осуществляется в передачах кабельного телевидения и (или) радиовещания или через сеть Интернет, составляющий 5 % дохода, полученного от того вида деятельности, в процессе которого происходит публичное сообщение передач или произведений.

Следует отметить, что это вознаграждение (роялти) начисляется и выплачивается в зависимости от длительности публичного сообщения или ретрансляции произведений науки, литературы и искусства (пункт 15 примечания приложения 1 к постановлению КМУ).

Это касается произведений — объектов авторского права. Наряду с этим есть еще и объекты смежных прав: исполнения, фонограммы, видеограммы, программы (передачи) вещания, — имеющие свои особенности.

Так, особым случаем является выплата вознаграждения за использование коммерческих фонограмм и видеограмм. Остановимся именно на нем, потому что на практике такое использование чаще осуществ­ляется именно с коммерческой целью, то есть для получения прибыли — прямо или опосредованно. Пунктом «в» части 1 статьи 43 Закона определено, что допускается без согласования с производителем фонограмм и видеограмм, опуб­ликованных для использования с коммерческой целью, и исполнителем, исполнение которого зафиксировано в этих фонограммах и видео­граммах, но с выплатой вознаграждения, прямое или опосредованное коммерческое использование фонограмм и видеограмм и их экземп­ляров, в частности, путем публичного сообщения исполнения, зафиксированного в фонограмме или видеограмме и их экземплярах, по проводам (через кабель). Таким образом, в отличие от авторского права этот вид исполнения не обязывает исполнителя, производителя фонограмм (видеограмм) предоставлять разрешение на звучание, в частности, записи музыкального произведения в передаче, сообщаемой через кабель.

В соответствии с постановлением КМУ «Об утверждении размера вознаграждения (роялти) за использование опубликованных с коммерческой целью фонограмм и видеограмм и порядка его выплаты» № 71 от 18 января 2003 года к видам использования относится публичное сообщение и ретрансляция (повторное публичное сообщение) зафиксированных в фонограммах и (или) видеограммах исполнений, а также непосредственно фонограмм и (или) видеограмм, опубликованных с коммерческой целью, и их экземпляров в передачах кабельного радиовещания и (или) телевидения либо через сеть Интернет. Вознаграждение, также как и за использование авторских прав, составляет 5 % от дохода, полученного от того вида деятельности, в процессе которой происходит публичное сообщение фонограмм, видеограмм, зафиксированных исполнений.

Обратите внимание, что в зависимос­ти от характера и длительности исполнения фонограмм и (или) видеограмм и зафиксированных в них исполнений размер вознаграждения может быть уменьшен по согласованию с соответствующими субъектами смежных прав или организациями коллективного управления их имущественными правами (пункт 6 приложе­ния ІІ указанного постановления КМУ).

Таким образом, размер вознаграждения определен. Возникает следующий вопрос: кому выплачивать вознаграждение?

Согласно статье 45 Закона, субъекты авторского права и смежных прав могут управлять своими правами лично, через поверенного, а также через организации коллективного управления в соответствии с договорными отношениями. Конечно, для того чтобы упростить заключение договоров отдельно с каждым автором или исполнителем, а неоднократное использование их произведений, песен возможно в течение дня, операторам кабельного вещания проще заключить договор с организацией коллективного управления, представляющей на территории Украины, а также за ее пределами, права субъектов авторского права и (или) смежных прав.

Итак, согласно законодательству, оператором кабельного телевидения авторское вознаграждение (роялти) за использование произведений (объектов авторского права) должно выплачиваться:

— субъектам авторского права на основании авторского договора;

— поверенным согласно договору;

— организациям коллективного управления, представляющим и управляющим правами субъектов авторского права, согласно договору.

Следует отметить, что относительно использования операторами кабельного вещания объектов смежных прав, а именно: фонограмм или видеограмм, зафиксированных в них исполнений, законодательством ­предусмотрено исключение: взимание вознаграждения за такое использование осуществляют только уполномоченные организации коллективного управления (часть 2 статьи 43 Закона). То есть законодательством не предусмотрено, что это вознаграждение может быть перечислено через организации вещания, с которыми заключен договор, или выплачено непосредственно исполнителям, производителям фонограмм.

Именно такое положение национального законодательства согласуется с законодательством других стран. Например, во Франции осуществляется аккредитация организации коллективного управления, которая будет осуществлять сбор вознаграждения за ретрансляцию произведений, фильмов, исполнений и пр.

На практике часто возникает вопрос: должны ли платить вознаграждение операторы кабельного вещания, если, в соответствии с заключенным договором, вознаграждение выплачивается эфирной телекомпанией. Приходится слышать и о заключении договора, положения которого предусматривают гарантию со стороны организации вещания о том, что оператор кабельного вещания не обязан выплачивать третьим лицам какое-либо вознаграждение авторам, исполнителям, композиторам и т.д.

В целом заключение договора оператором кабельного вещания с организацией вещания, предоставляющей для ретрансляции программы, регулируются частью 4 статьи 179 Хозяйственного кодекса Украины (ХК). В частности, при заключении хозяйственных договоров стороны могут определять содержание договора на основе свободного волеизъявления, когда стороны имеют право согласовывать на свое усмотрение любые условия договора, не противоречащие законодательству. В случае заключения вышеуказанного договора организации вещания берут на себя соответствующие обязательства. Исполнение обязательств обеспечивается мерами по защите прав и ответственности участников хозяйственных отношений (статья 199 ХК).

Согласовывая указанные положения договора, организация вещания освобождает оператора кабельного вещания от выплаты вознаграждения соответствующим субъектам. Даже если организация вещания берет на себя обязательство по выплате вознаграждения, законодательством не предусмотрено, что только эфирная организация вещания должна выплачивать вознаграждение. Поэтому, подписывая соответствующие условия договора, операторы кабельного телевидения должны учитывать положения законодательства.

Отдельно хотелось бы остановиться на одном часто возникающем вопросе — об источнике или базе выплаты вознаграждения операторами кабельного вещания.

Положениями вышеуказанных постановлений Кабинета Министров Украины определен размер вознаграждения, исчисляемый как процент от доходов, полученных от того вида деятельности, в процессе которого происходит публичное сообщение передач, произведений или объектов смежных прав.

Статьей 44 Закона Украины «О телевидении и радиовещании» установлено, что источниками финансирования телерадиоорганизаций являются бюджетные ассигнования, абонентная плата, а также иные средства, полученные от производства и трансляции рекламы, создания телерадиопрограмм на заказ, деятельности коммерческих каналов, а также кабельного, справочного (телетекста) и пр.

По нашему мнению, для операторов кабельного вещания понятие «доходов» включает в первую очередь сумму поступ­лений, полученных от абонентной платы. Поэтому в тарифах предельного размера платежа за услуги кабельного телевидения должна быть предусмотрена такая составляющая расходов, как плата за использование объектов авторского и смежных прав. Думается, что не возникало бы вопросов у операторов кабельного вещания по выплате вознаграждения, если бы именно отчисления за использование объектов авторского права и смежных прав были включены в размер предельных тарифов на услуги кабельного телевидения, установленные Киевским городским и областными советами (постановление КМУ «Об установлении полномочий органов исполнительной власти и исполнительных органов городских советов относительно регулирования цен (тарифов)»).

Однако выплата вознаграждения должна быть упрощена с учетом всех особеннос­тей деятельности операторов кабельного вещания, связанной с использованием объектов авторского права и смежных прав. Именно такого мнения придерживаются законодатели соседних стран Европы. Например, в Чехии размер такого вознаграждения фиксированный и зависит от абонентной платы и количества абонентов (точек подключения кабельной сети). При этом размер вознаграждения не зависит от количества каналов, принимаемых абонентами. Например, определенную сумму (за точку подключения сети) в месяц платит абонент за использование объектов авторского права и смежных прав компании, осуществляющей кабельную ретрансляцию. Сумма вознаграждения, которую должна выплатить компания, составляет: сумма средств с одного абонента, умноженная на количество абонентов, пользующихся услугами данного оператора. Периодичность выплаты вознаграждения кабельным телевидением организации коллективного управления — один раз в полгода.

Еще один пример. Операторы кабельного телевидения во Франции выплачивают вознаграждение в соответствии с договорами, заключаемыми с организацией коллективного управления, и на основании тарифов, принятых организацией. Вознаграждение выплачивается исходя лишь из доходов, полученных от абонентной платы (в кабельном телевидении Франции не используется реклама). Ставка вознаграждения составляет 3,75 % от абонентной платы плательщика.

На основе тарифов, определенных организациями коллективного управления, выплачивают вознаграждение за ретрансляцию телепрограмм операторы кабельного вещания и в Швейцарии. Например, для добросовестных плательщиков — операторов кабельного телевидения, выполняющих тарифные и контрактные обязательства, тарифами предусмотрены скидки до 3 %. А в случае если операторами не предоставлена информация в определенный срок, организация коллективного управления имеет право выставить счет на основе собственных расчетов. Оператор кабельного телевидения может в течение 30 дней после его получения не согласиться с выставленым счетом, предоставив свою информацию. Организации коллективного управления имеют право контролировать и получать подтверждение информации, предоставленной оператором кабельного телевидения.

Интересно то, что, например, во Франции, Чехии, Венгрии операторы кабельного телевидения при выплате вознаграждения не предоставляют информацию об использованных объектах авторского и смежных прав (о трансляции фильмов, программ, записей и др.). Это связано с особенностями распределения вознаграждения. Например, во Франции распределение вознаграждения за использование смежных прав осуществляется на основании опроса независимого общественного мнения относительно популярных исполнений. Таким образом, популярные исполнители, попавшие в перечень, определенный в результате опроса общественного мнения, получают вознаграждение за использование их исполнений. Определенная часть вознаграждения обязательно выплачивается также за исполнение классической музыки. В украинском законодательстве не предусмотрена выплата вознаграждения только популярным исполнителям. Поэтому предоставление информации операторами кабельного вещания об использовании объектов авторского права и смежных прав является обязательным условием.

В соответствии с тарифами в Швейцарии предоставляется информация организации коллективного управления о названиях передающих организаций, программы которых передаются или повторяются, зоне трансляции, количестве абонентов. По законодательству Венгрии, предоставляется информация об использовании программ (передач) иных организаций вещания.

Относительно эфирного вещания, как правило, в иностранном законодательстве при эфирном вещании выплата вознаграждения основывается на доходах этой телерадиоорганизации, и в первую очередь учитываются доходы от рекламы. Например, во Франции, Чехии, Венгрии эфирные телерадиоорганизации обязаны предоставлять информацию об использовании объектов авторского права и смежных прав. В этом случае национальное законодательство солидарно с иностранным.

Раз мы коснулись вопросов, связанных с деятельностью эфирных телерадиокомпаний, то не можем оставить без внимания в этой статье еще одного субъекта смежных прав — организации вещания, поскольку деятельность операторов кабельного вещания тесно связана с указанными компаниями. Согласно статье 41 Закона, к имущественным правам организаций вещания принадлежит исключительное право позволять или запрещать иным лицам, в том числе операторам кабельного телевидения, публичное сообщение своих программ путем трансляции и ретрансляции. Следует отметить, что законодательством не установлен размер (ставка) вознаграждения за использование программ организаций вещания. Поэтому отношения относительно использования программ (передач) эфирного вещания могут регулироваться в соответствии с договорными отношениями между эфирной телерадиокомпанией и оператором кабельного телевидения.

Таким образом, сейчас необходимые минимальные правовые нормы относительно выплаты вознаграждения операторами кабельного телевидения в законодательстве есть, возможно, необходимы соответствующие доработки этих норм с учетом международного опыта и наработанной практики.

Поділитися

Підписуйтесь на «Юридичну практику» в Facebook, Telegram, Linkedin та YouTube.

Баннер_на_сайт_тип_1
YPpicnic600x900
баннер_600_90px_2
2024
tg-10
Legal High School

Зміст

Государственная практика

Alma mater для судьи — где же она?

Деловая практика

«Недвижимые» налоговые новации

НДС для услуг перевозки

Законодательная практика

Проект УПК не готов

Комментарии и аналитика

«Неуставные» отношения для залога

Уголовно-правовая охрана человека до момента его рождения на Украине

Неделя права

Министр юстиции готов к сотрудничеству

Юристы-предприниматели обсуждают бюджетные новшества

Профессионалы обменялись мнениями

Антикоррупционный комитет: разбор полетов

Судьи неприкосновенны

Реестр событий

ВККА заседала в закрытом режиме

Зачем платить больше?

Минфин «поглотил» налоговую и таможенную службы

Песня «Криворожстали» хороша!..

Судебная практика

Алло! Мы ищем положенные льготы!

Действенно-«определенный» мораторий

Судебные решения

Односторонний отказ от исполнения договора предоставления телефонной связи

Последствия необоснованного завышения цен на услуги телефонной связи

В чем заключается однородность?

Основания для списания безнадежной задолженности по взносам в Фонд по безработице

Тема номера

Интернет как средство для страхования

Кабельное ТВ. Платить или...?

Трибуна

Несколько слов об «инвесторах», их соседях и адвокатской этике

Частная практика

Адвокаты готовы к Съезду

Юридический форум

«Перлы» отечественного законодательства

Будущее облигационного рынка

Інші новини

PRAVO.UA