Институтом совместного инвестирования признается образование, осуществляющее деятельность, связанную с объединением (привлечением) денежных средств инвесторов с целью получения прибыли от вложения их в ценные бумаги других эмитентов, корпоративные права и недвижимость. А компанией по управлению активами является хозяйственное общество, осуществляющее профессиональную деятельность по управлению активами инвестиционного фонда на основании лицензии, выданной ГКЦБФР. Проще говоря, именно компания по управлению активами является тем самым профессиональным посредником, которому инвесторы доверяют свои деньги.

В зависимости от особенностей создания и вида ценных бумаг, используемых для привлечения средств инвесторов, различают следующие виды ИСИ: корпоративный инвестиционный фонд и паевой инвестиционный фонд. Для того чтобы определить различия между указанными видами институтов, рассмотрим их более детально.

Корпоративный инвестиционный фонд и акции

Корпоративный инвестиционный фонд создается в форме открытого акционерного общества и привлекает деньги инвесторов выпуском именных акций. Процесс выпуска и обращения таких акций имеет некоторые особенности по сравнению с правовым режимом, установленным для акций обычных хозяйственных обществ. Здесь можно говорить о двух этапах выпуска акций фонда.

Первый этап: выпуск акций проводится по правилам, установленным для обычных акционерных обществ, и предполагает формирование начального уставного капитала. На этом этапе преждевременно говорить о выпуске акций инвестиционного фонда. Для большего удобства назовем эти акции «учредительские».

Второй этап: выпуск проводится по специально установленным для ИСИ нормам и предполагает привлечение средств для осуществления совместного инвестирования. Назовем эти акции — «акции совместного инвестирования».

На первом этапе условия выпуска акций регулируются Положением о порядке регис­трации выпуска акций ОАО и облигаций предприятий. При этом формирование начального уставного фонда происходит за счет денежных средств, государственных ценных бумаг, ценных бумаг других эмитентов, допущенных к торгам на фондовой бирже или в торгово-информационной системе, и объектов недвижимости, необходимых для обеспечения уставной деятельности.

После того как АО полностью сформировало начальный уставный капитал, оно должно обратиться в ГКЦБФР для регистрации в Едином государственном реестре ИСИ (ЕГРИСИ) и получения статуса инвестиционного фонда. Регистрация фонда происходит в порядке, определенном Положением о регистрации регламента ИСИ и ведения ЕГРИСИ. Корпоративный инвестиционный фонд в течение пятнадцати дней с даты его внесения в реестр публикует сообщение о регистрации корпоративного инвестиционного фонда в ЕГРИСИ в одном из официальных изданий Верховного Совета Украины, Кабинета Министров Украины, в официальном издании фондовой биржи или ГКЦБФР. Только с даты госрегистрации ЕГРИСИ корпоративный инвестиционный фонд приобретает статус ИСИ и может осуществлять действия по привлечению средств инвесторов с целью совместного инвестирования.

Акции инвестиционного фонда могут распространяться среди инвесторов путем открытой продажи или частного размещения. Согласно Закону, размещение акций от имени фонда осуществляется компанией по управлению активами самостоятельно или через торговцев ценными бумагами. С правовой точки зрения термины «размещение» и «продажа» не тождественны, но из текста Закона можно сделать вывод, что законодатель использует их как синонимы.

В случае распространения на втором этапе акций инвестиционного фонда путем открытой продажи субъекты этого процесса должны соблюдать нормы, предусмотренные Положением о порядке регистрации выпус­ка акций корпоративного инвестиционного фонда с целью осуществления совместного инвестирования при их размещении путем публичного предложения.

Открытой продажей признается отчуждение ценных бумаг лицам, круг которых заранее не определен, путем заключения гражданско-правовых договоров. Понятие «отчуждение» предусматривает передачу права собственности лицу, приобретающему акции. Именно из этого следует исходить, рассмат­ривая вопрос, какие гражданско-правовые договоры могут заключаться при размещении ценных бумаг инвестиционного фонда. С точки зрения практического применения следует отметить только договор купли-продажи. Особенностью купли-продажи акций инвестиционного фонда является то, что регистрация выпуска акций происходит одновременно с регистрацией проспекта эмиссии. Это дает возможность избежать процедуры проведения подписки и утверждения ее результатов. Законодатель прямо определяет открытую подписку как размещение ценных бумаг путем открытой продажи.

С понятием «открытая продажа» тесно связан термин «обнародованное предложение», которое определяется как обнародование сообщения об открытой продаже ценных бумаг в СМИ или иным образом обращенное к неопределенному количеству лиц. Определение СМИ содержится в Законе Украины «Об информации», который в статье 20 подразделяет их на печатные и аудиовизуальные.

Печатными СМИ признаются периодические печатные издания (пресса) — газеты, журналы, бюллетени и т.п., а также разовые издания с определенным тиражом. В свою очередь аудиовизуальными СМИ являются: радиовещание, телевидение, кино, звукозапись, видеозапись и т.п. Что касается «иным образом», то следует отметить, что ГКЦБФР одним из способов обнародования считает размещение информации в сети Интернет. Например, нормативный документ «Порядок информирования общественности акционерными обществами и эмитентами облигаций», утвержденный решением ГКЦБФР № 221 от 3 июня 2003 года, как один из способов обнародования информации устанавливает и размещение ее на web-сайте одного из информационных агентств, с которым Агентство по развитию инфраструктуры фондового рынка Украины заключило соответствующий договор.

Положение о порядке регистрации выпуска акций корпоративного инвестиционного фонда с целью осуществления совместного инвестирования при их размещении путем публичного предложения определяет, что публичное предложение совершается путем публикации сообщения о регистрации проспекта эмиссии акций фонда в одном из официальных изданий Верховного Совета Украины, Кабинета Министров Украины, фондовой биржи или официальном издании ГКЦБФР не меньше чем за 10 дней до начала размещения. Публикацию этого сообщения должна обеспечить компания по управлению активами фонда.

Сообщение должно содержать следующие сведения:

— полное название корпоративного инвестиционного фонда, код по ЕГРИСИ;

— дату и номер свидетельства о внесении в ЕГРИСИ;

— срок деятельности фонда;

— перечень учредителей, владеющих более 5 % уставного фонда эмитента (для юридических лиц — название, код по ЕГРПОУ, для физических лиц — фамилию, имя, отчество, паспортные данные);

— полное название компании по управлению активами, код по ЕГРПОУ;

— организационно-правовую форму;

— месторасположение, номер телефона, факса;

— дату государственной регистрации и орган, осуществивший ее;

— данные о провозглашенной эмиссии акций ИСИ, а именно: общая сумма выпус­ка, номинальная стоимость, количество, тип и форма выпуска акций ИСИ;

— данные о реестродержателе или депозитарии с указанием полного названия, кода по ЕГРПОУ, местонахождения, номера телефона, факса, номера и даты выдачи лицензии на ведение реестра собственников именных ценных бумаг (для реестродержателя) или лицензии на осуществление депозитарной деятельности, срока ее действия;

— данные о хранителе с указанием полного названия, кода по ЕГРПОУ, местонахождения, номера телефона, факса, номера и даты выдачи лицензии на осуществление депозитарной деятельности хранителя ценных бумаг, срока ее действия;

— данные об аудиторе (аудиторской фирме) с указанием фамилии, имени, отчества аудитора (полного наименования, кода по ЕГРПОУ), места проживания (места нахождения), номера телефона, факса, номера и даты выдачи лицензии на осуществление аудиторской деятельности.

Фактически, исходя из положений Закона «Об институтах совместного инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды) и норм главы 53 «Заключение, изменение и расторжение договора» Гражданского кодекса Украины, публикация сообщения является информацией для широкой общественности о наличии предложения заключить договор купли-продажи на условиях, содержащихся в проспекте эмиссии. Такой вывод можно сделать из текста статьи 43 Закона, устанавливающей, что для приобретения акций необходимо подать соответствующую заявку, которая согласуется с проспектом эмиссии и не отзывается. Кстати, форма заявки приводится в приложении к Положению о порядке размещения, обращения и выкупа ценных бумаг ИСИ. Данный вывод также подтверждается положениями части 5 упомянутого Положения, которым установлено, что основанием для отказа в принятии заявок на приобретение ценных бумаг могут быть только следующие обстоятельства:

— несоответствие порядка и условий подачи заявок требованиям, указанным в прос­пекте эмиссии ценных бумаг;

— принятие компанией по управлению активами решения о прекращении размещения ценных бумаг ИСИ в случаях, обусловленных этим положением;

— приостановление обращения ценных бумаг фонда по решению суда или ГКЦБФР.

Поэтому при принятии решения о приобретении акций инвестиционного фонда важно тщательно ознакомиться с текстом проспекта эмиссии акций фонда, участником которого желает стать заинтересованное лицо.

Можно говорить, что по характеру договор размещения акций инвестиционного фонда публичный, но лицо, осуществляющее размещение ценных бумаг, не имеет права отдавать предпочтение одному инвестору перед другим относительно заключения договора.

Уместно было бы задать вопрос о необходимости составления единого документа, содержащего все условия договора, связанные с размещением акций. Закон не содержит таких требований, но, учитывая то обстоятельство, что инвестор зачастую не является специалистом в сфере обращения ценных бумаг и что некоторые существенные условия договора на размещение ценных бумаг регулируются императивными нормами закона, следует оформлять возникшие правоотношения составлением единого документа. При этом знакомить инвестора с положениями договора нужно при подаче им заявки.

Что касается императивных норм закона, регулирующих существенные положения договора, следует отметить: согласно статье 42 Закона «Об институтах совместного инвестирования», на протяжении срока, установленного для достижения нормативов деятель­ности ИСИ, размещение ценных бумаг ИСИ осуществляется по их номинальной стои­мости. При этом цена, по которой размещаются ценные бумаги ИСИ, может увеличиваться лишь на сумму комиссионного вознаграждения торговца ценными бумагами. После того как ГКЦБФР вынесет решение о соответствии ИСИ требованиям относительно минимального объема активов, размещение акций происходит по единым для всех инвесторов ценам, установленным на дату подачи инвестором заявки. В этом случае цена определяется как результат деления общей стоимости чистых активов ИСИ на количество ценных бумаг ИСИ, которые находятся в обращении на дату проведения расчета. Согласно Закону, стоимость чистых активов ИСИ — это величина, определяемая как разница между суммой активов ИСИ с учетом их рыночной стоимости и размером обязательств ИСИ. Компания по управлению активами ИСИ рассчитывает стоимость чистых активов в конце каждого рабочего дня, предшествующего дню принятия заявок на размещение ценных бумаг ИСИ в соответствии с требованиями Положения о порядке определения стоимости чистых активов ИСИ (паевых и корпоративных инвестиционных фондов).

Следующая императивная норма, регулирующая содержание договора, — это Положение об обязательной оплате стоимости акций денежными средствами (статья 42 Закона «Об институтах совместного инвестирования»).

Еще одна важная норма содержится в статье 44 Закона «Об институтах совместного инвестирования» — срок с момента оплаты инвестором денежных средств в соответствии с заявкой на приобретение акций до даты его регистрации в реестре собственников именных ценных бумаг ИСИ не должен превышать семи календарных дней.

Заключая договор о размещении акций инвестиционного фонда, следует помнить, что в случае признания ГКЦБФР выпуска несостоявшимся все средства, полученные ИСИ, должны быть возвращены инвесторам в месячный срок с даты утверждения соответствующего решения.

Хранитель, регистратор, аудитор (аудиторская фирма), независимый оценщик имущества и связанные с ними лица не имеют права приобретать ценные бумаги ИСИ, с которыми они заключили договоры об обслуживании. Закон определяет таких лиц как:

а) юридическое лицо, осуществляющее контроль за соответствующим юридическим лицом, или контролируемое соответствующим юридическим лицом, или пребывающее под общим контролем с таким юридическим лицом;

б) физическое лицо или члены его семьи, осуществляющие контроль за соответствующим юридическим лицом. Членами семьи физического лица считаются муж или жена, прямые родственники (дети или родители) физического лица, его мужа или жены, а также муж или жена кого-либо из прямых родственников;

в) должностное лицо соответствующего юридического лица, уполномоченное проводить от его имени юридические действия, направленные на установление, изменение или прекращение правовых отношений, а также члены семьи такого лица.

Что это означает практически? Следует понять, что, например, жена главы исполнительного органа хранителя, заключившего договор об обслуживании с ИСИ, не может приобретать акции инвестиционного фонда. Поэтому в договор следует включить положения относительно гарантий инвестора об отсутствии отношений связанности.

Любое отчуждение ценных бумаг с использованием публичного предложения считается открытой продажей.

В отличие от открытой продажи частное размещение — это отчуждение ценных бумаг путем непосредственного предложения ценных бумаг заранее определенному кругу лиц, кроме того, этот процесс регулируется Положением о порядке регистрации выпуска акций корпоративного (венчурного, недиверсифицированого) инвестиционного фонда с целью осуществления совместного инвестирования при их частном размещении.

При частном размещении акций компания по управлению активами должна ознакомить лицо, изъявившее желание стать участником корпоративного инвестиционного фонда и внесенное в перечень участников корпоративного инвестиционного фонда, с проспектом эмиссии. Кстати, перечень всех участников содержится в проспекте эмиссии, регистрируемом ГКЦБФР. Факт ознакомления должен быть подтвержден документарно и удостоверен внесением соответствующей записи в журнал. Относительно договора размещения справедливы все положения, касающиеся размещения акций путем открытой продажи, за исключением того, что этот договор не имеет характера публичного. Круг лиц, которые могут его заключить, ограничен перечнем проспекта эмиссии. Правоотношения относительно передачи акций в собственность инвестора и их оплаты возникают после подачи инвес­тором соответствующей заявки на приобретение.

Интересен также вопрос: отличается ли правовой статус учредительских акций и акций совместного инвестирования? Закон не дает прямого ответа, но, проанализировав его положения, можно утверждать — да, отличается. Единственное упоминание об их отличии содержится в статье 21 Закона «Об институтах совместного инвестиро­вания», устанавливающей разный статус собственников акций при ликвидации фонда. Так, Закон предусматривает, что при разделении средств, полученных от реализации активов корпоративного инвестиционного фонда, они в первую очередь распределяются между акционерами, не являющимися учредителями фонда, пропорционально количеству принадлежащих им акций. Исходя из смысла статьи, имущественные интересы собственников учредительских акций удовлетворяются в соответствии с Законом Украины «О хозяйственных обществах», то есть в последнюю очередь. Подтверждение тезиса об отличии правового режима обращения этих видов акций инвестиционного фонда можно найти в пункте 1.13 Положения о порядке регистрации выпуска акций корпоративного (венчурного, недиверсифицированого) инвестиционного фонда с целью осуществления совместного инвес­тирования при их частном размещении: «В случае осуществления следующего выпуска акций ИСИ, предоставляющих их собственникам права, одинаковые с правами по ранее выпущенным акциям ИСИ, при условии одной формы выпуска регистрационный орган аннулирует предыдущее свидетельство о выпуске акций ИСИ и выдает новое свидетельство о выпуске акций ИСИ с учетом последнего выпуска». И отметить, что при регистрации выпуска акций совместного инвестирования ГКЦБФР не аннулирует свидетельство о выпуске учредительских акций. На основании этого можно сделать вывод, что при обращении учредительских акций необходимо руководствоваться положениями законов Украины «О хозяйственных обществах» и «О ценных бумагах и фондовой бирже».

Паевой инвестиционный фонд и инвестиционные сертификаты

Паевой инвестиционный фонд — явление не новое в украинском правовом поле, обладающее чертами, схожими с известным из англо-американской системы права институтом траста. Закон определяет паевой инвестиционный фонд как активы, принадлежащие инвесторам на праве совместной частичной собственности, находятся в ведении компании по управлению активами и учитываются последней отдельно от результатов ее хозяйственной деятельности.

Участником такого фонда является инвестор, приобретший его инвестиционный сертификат. Законом установлено, что физические лица не могут быть участниками паевого недиверсифицированого инвестиционного фонда. Интересное значение придает Закон факту приобретения инвестиционных сертификатов инвестором. Так, проспект эмиссии инвестиционных сертификатов определяется как публичное или частное предложение (оферта) с условиями договора о присоединении к паевому инвестиционному фонду.

Принятие (акцепт) предложения осуществляется инвестором путем приобретения инвестиционного сертификата паевого инвестиционного фонда за денежные средства. То есть инвестиционный сертификат удостоверяет не только факт принадлежности инвестору части совместной собственности, но и факт заключения договора с компанией по управлению активами о присоединении к паевому инвестиционному фонду.

Инвестиционный сертификат — это ценная бумага, удостоверяющая право собственности инвестора на долю в паевом инвестиционном фонде.

В соответствии с нормативными актами, регулирующими выпуск инвестиционных сертификатов, субъектами соответствующих отношений является эмитент и участник паевого инвестиционного фонда.

Эмитентом инвестиционных сертификатов паевого инвестиционного фонда, согласно статье 26 Закона Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды)», является компания по управлению активами этого фонда.

Размещение сертификатов, как и акций инвестиционных фондов, может осуществ­ляться путем открытой продажи или частного размещения.

Классификация институтов совместного инвестирования

В зависимости от порядка осуществления деятельности инвестиционный фонд может быть:

— открытого типа;

— интервального типа;

— закрытого типа.

Фонд принадлежит к открытому типу, если он (или компания по управлению его активами) берет на себя обязанность совершать в любое время по требованию инвесторов выкуп ценных бумаг, эмитированных этим ИСИ (или компанией по управлению его активами).

К инвестиционным фондам интервального типа относятся фонды, которые сами (или компания по управлению его активами) берут на себя обязательства совершать по требованию инвесторов выкуп ценных бумаг, эмитированных этим ИСИ (или компанией по управлению его активами) в течение обусловленного в проспекте эмиссии срока, но не реже одного раза в год.

Закрытого типа считаются инвестиционные фонды (или компания по управлению его активами), которые не берут на себя обязательств по выкупу ценных бумаг, эмитированных этим ИСИ (или компанией по управлению его активами) до момента его реорганизации или ликвидации.

В зависимости от срока деятельности инвестиционные фонды могут быть:

— срочные;

— бессрочные.

Разница между ними заключается в том, что срочный фонд создается на определенный срок, установленный в проспекте эмиссии, по окончании которого указанный ИСИ ликвидируется или реорганизуется, а бессрочный создается на неопределенный срок.

Инвестиционный фонд закрытого типа может быть только срочным.

В зависимости от поддерживаемой инвестиционной политики различают такие инвес­тиционные фонды:

— диверсифицированный;

— недиверсифицированный.

Фонд считается диверсифицированным, если одновременно отвечает таким требованиям:

— количество ценных бумаг одного эмитента в активах ИСИ не превышает 10 % общего объема их эмиссии;

— суммарная стоимость ценных бумаг, являющихся активами ИСИ, в количестве большем, чем 5 % общего объема их эмиссии, на момент их приобретения не превышает 40 % стоимости чистых активов ИСИ;

— не менее 80 % общей стоимости активов ИСИ составляют денежные средства, сберегательные сертификаты, облигации предприятий и облигации местных займов, государственные ценные бумаги, а также ценные бумаги, допущенные до торгов на фондовой бирже или в торгово-информационной системе.

Диверсифицированным ИСИ запрещается:

— держать в денежных средствах, на банковских депозитных счетах, в сберегательных сертификатах и облигациях, эмитентами которых являются коммерческие банки, более 30 % общей стоимости активов ИСИ;

— приобретать или дополнительно инвес­тировать в ценные бумаги одного эмитента более 5 % общей стоимости активов ИСИ;

— приобретать или дополнительно инвестировать в государственные ценные бумаги, доходы по которым гарантированы Кабинетом Министров Украины, более 25 % общей стоимости активов ИСИ. При этом запрещается инвестировать средства ИСИ меньше чем в три вида государственных ценных бумаг;

— приобретать или дополнительно инвестировать в ценные бумаги органов местного самоуправления более 10 % общей стоимости активов ИСИ;

— приобретать или дополнительно инвестировать в облигации предприятий, эмитентами которых являются резиденты Украины (кроме коммерческих банков), более 20 % общей стоимости активов ИСИ;

— приобретать или дополнительно инвестировать в акции украинских эмитентов более 40 % общей стоимости активов ИСИ;

— приобретать или дополнительно инвестировать в ценные бумаги, доходы по которым гарантированы правительствами иностранных государств, более 20 % общей стоимости активов ИСИ;

— приобретать или дополнительно инвестировать в акции и облигации иностранных эмитентов, допущенных к торгам на организованных фондовых рынках иностранных государств, более 20 % общей стоимости активов ИСИ;

— приобретать или дополнительно инвестировать в другие активы, разрешенные законодательством Украины, более 5 % активов ИСИ;

— приобретать или дополнительно инвестировать в ценные бумаги, доходы по которым гарантированы правительством одного иностранного государства, более 10 % общей стоимости активов ИСИ;

— приобретать или обменивать ценные бумаги, эмитентами которых являются связанные с ИСИ лица, компании по управлению активами или хранители.

ИСИ, не имеющие всех признаков диверсифицированого ИСИ, являются недиверсифицироваными.

Особым подвидом недиверсифицированного фонда является венчурный фонд. Инвестиционный фонд относят к венчурным, если он: закрытого типа, осуществляет исключительно частное размещение ценных бумаг собственного выпуска, его активы более чем на 50 % состоят из корпоративных прав и ценных бумаг, недопущенных к торгам на фондовой бирже или в торгово-информационной системе. Участниками венчурного фонда могут быть только юридические лица.

Дивиденды по ценным бумагам ИСИ открытого и интервального типа не начисляются и не выплачиваются.

ИСИ открытого и интервального типа могут быть только диверсифицированные ИСИ.

В зависимости от вида фонда инвесторам предоставляется различный объем прав, а для принадлежащих им ценных бумаг устанавливаются разные режимы обращения.

Между ними существуют следующие принципиальные отличия.

По ценным бумагам фонда открытого типа эмитент берет на себя обязательство осуществлять в любое время по требованию инвесторов выкуп эмитированных им ценных бумаг.

По ценным бумагам фонда интервального типа эмитент берет на себя обязательство осуществлять по требованию инвес­торов выкуп ценных бумаг, эмитированных им в течение обусловленного в прос­пекте эмиссии срока, но не реже одного раза в год.

По ценным бумагам фонда закрытого типа эмитент не берет на себя обязательств по выкупу ценных бумаг, эмитированных им ИСИ до момента его реорганизации или ликвидации.

Кроме того, если собственникам ценных бумаг закрытых инвестиционных фондов могут выплачиваться дивиденды, то по ценным бумагам открытого и интервального инвестиционного фонда дивиденды не начисляются и не выплачиваются.

Ценные бумаги инвестиционных фондов закрытого и интервального типа свободно обращаются на рынке ценных бумаг и относительно них могут заключаться все преду­смотренные для ценных бумаг сделки.

Обращение ценных бумаг фондов открытого типа ограничивается таким образом: отчуждение собственниками ценных бумаг может осуществляться только путем их выкупа компанией по управлению активами, отчуждение ценных бумаг третьим лицам не разрешается, кроме случаев правонаследования, наследования и дарения. Обращение ценных бумаг венчурного инвестиционного фонда возможно только среди юридических лиц, то есть физические лица вообще не могут участвовать в сделках относительно таких ценных бумаг.