Согласно статье 194 ГК Украины, ценная бумага — это документ установленной формы с соответствующими реквизитами, подтверждающий денежное либо иное имущественное право и определяющий взаимоотношения между выпустившим его лицом и собственником. Этот документ предусматривает исполнение обязательств в соответствии с условиями его выпуска, а также возможность передачи прав, вытекающих из этого документа, иным лицам. Вместе с правом собственности на ценную бумагу к лицу переходят в совокупности все удостоверенные ею права.

Акция как ценная бумага

Собственник акций в соответствии со статьей 5 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» имеет право на часть прибыли (дивиденды), на участие в управлении акционерным обществом, а также на иные права, предусмотренные этим Законом, другими законодательными актами Украины, уставом общества.

В свою очередь, на акционерное общество (эмитент) возложены обязанности, вытекающие из условий выпуска акций. Одно из них — обеспечивать реализацию акционерами своих прав. Если права акционера нарушаются или создаются препятствия на пути их реализации, акционер имеет право на защиту своих прав и интересов с использованием одного из установленных ГК Украины методов: судебного, через соответствующий орган государственной власти, в частности ГКЦБФР, самозащиты. Основное право владельца акций — право на получение дивидендов.

Дивидендная политика — самый простой вопрос в корпоративной сфере. Размер дивидендов напрямую зависит от эффективности работы предприятия. Как показывает мировая практика, любое предприятие стремится выплачивать дивиденды, чтобы сделать свои акции более привлекательными. Инвесторы охотно вкладывают деньги в такие акционерные общества, поскольку надеются на доход в виде высоких и стабильных дивидендов. Даже для инвесторов, приобретающих контрольные пакеты акций предприятия ради места в органах управления, все равно конечной целью остается получение дивидендов.

Дивиденд (от лат. dividendum — то, что надлежит разделить) — это платеж, осуществляемый юридическим лицом в пользу владельца корпоративных прав, эмитированных таким юридическим лицом в связи с распределением части его прибыли.

Дивиденды можно классифицировать по их размеру на долевой и фиксированный.

Долевой (обыкновенный) — дивиденд, выплачиваемый держателям простых акций. Устанавливается, как правило, в процентах к источнику выплаты (чистой прибыли).

Говорить о привлекательности для акционеров именно таких дивидендов по сравнению с иными видами можно лишь в случае хорошей работы акционерного общества на протяжении нескольких лет.

Фиксированный (привилегированный) — дивиденд, выплачиваемый по привилегированным акциям. Устанавливается либо в процентах к номинальной стоимости акции, либо в денежном выражении, что не имеет существенного значения.

Если номинал акции составляет 100 грн, а дивиденд установлен в размере 5 % от номинала, то акционер может получить 5 грн на акцию. В другом варианте дивиденд может быть сразу определен в сумме 5 грн.

Привилегированные акции дают их собственникам преимущественное право на получение дивидендов. Порядок реализации преимущественного права определяется уставом акционерного общества. Размер фиксированного дивиденда указывается в информации о выпуске акций и в самой акции.

Фиксированные дивиденды выплачиваются независимо от размера полученной акционерным обществом прибыли в соответствующем году. Если прибыли за год недостаточно, выплата фиксированных дивидендов осуществляется за счет резервного фонда общества.

Если размер долевых дивидендов превышает размер фиксированных дивидендов, собственники последних могут получить доплату до размера долевых дивидендов.

Порядок принятия решения о выплате дивидендов

Срок и порядок выплаты дивидендов определяются один раз в год в решении общего собрания о распределении прибыли и выплате ее части в виде дивидендов по итогам финансовой работы общества. Но общее собрание, независимо от размера полученной прибыли, может принять решение не выплачивать дивиденды, а направить прибыль на развитие производства, в резервный фонд или на иные цели.

Поэтому право акционерного общества выплачивать дивиденды не является абсолютным. Оно также ограничено в целях охраны интересов собственников привилегированных акций, которым принадлежит абсолютное право на получение дивидендов (фиксированный дивиденд).

Одним из существенных нарушений законодательства при решении вопроса о выплате дивидендов является косвенное ограничение права общего собрания на принятие такого решения.

Так, в устав одного ОАО было внесено следующее требование: «Размер дивидендов, установленный на одну акцию общества, не может быть больше предложенного правлением, но может быть уменьшен общим собранием акционеров».

Запорожским территориальным управлением ГКЦБФР вынесено распоряжение о приведении устава в соответствие с требованиями действующего законодательства. Было указано, что эта норма устава не отвечает требованиям пункта «д» статьи 41 Закона Украины «О хозяйственных обществах», согласно которой принятие решения о распределении прибыли, в том числе о выплате и размере дивидендов, отнесено к исключительной компетенции общего собрания. Такие указания устава лишают общее собрание акционерного общества права принимать решение о выплате дивидендов в том случае, если правление ОАО приняло решение о невыплате дивидендов за минувший финансовый год.

Такой случай действительно был. В повестку дня общего собрания ОАО был внесен вопрос о распределении прибыли. Председатель правления, докладывавший на собрании об итогах финансово-хозяйственной деятельности, представил предложение правления — дивиденды не начислять. При этом секретарь собрания объяснил, что, согласно требованиям устава, общее собрание не может при таких обстоятельствах принять решение о выплате дивидендов. Неосведомленные акционеры вынуждены были проголосовать за предложение председателя правления.

Как видим, такие требования устава нарушают права и охраняемые законом интересы акционеров.

Эмитент не согласился с выводами управления ГКЦБФР и обратился с иском в Хозяйственный суд Запорожской области. Суд своим решением иск удовлетворил частично. Однако указанный пункт устава общества был признан судом недействительным.

Этот же вывод хозяйственного суда был в дальнейшем подтвержден судебной коллегией по пересмотру решений и постановлений Высшего хозяйственного суда Украины.

В качестве основного довода по поводу законности таких положений устава представители акционерных обществ выдвигают то, что высший орган общества (то есть сами акционеры) добровольно ограничил себя в правах.

Поскольку на общем собрании решение относительно внесения изменений в устав принимается большинством голосов, а не единогласно, то невозможно утверждать, что акционеры сами ограничили себя в правах, ведь были и те, кто голосовал против или не явился по какой-либо причине на собрание. Кроме того, состав общего собрания постоянно меняется в связи со свободным обращением акций, поэтому ограничиваются права и тех акционеров, которые приобретали акции этого эмитента после принятия таких изменений в устав.

Ограничения по выплате дивидендов установлены статьей 158 ГК Украины. Акционерное общество не имеет права оглашать и выплачивать дивиденды:

— до полной оплаты всего уставного капитала;

— при уменьшении стоимости чистых активов акционерного общества до меньшего размера, чем размер уставного капитала и резервного фонда;

— в иных случаях, установленных законом.

Дивиденды выплачиваются за счет прибыли, остающейся в распоряжении акционерного общества после уплаты установленных законодательством налогов, других платежей в бюджет и процентов по банковскому кредиту. Дивиденды должны быть пропорциональны стоимости принадлежащих акционеру акций.

Определение срока выплаты дивидендов

Срок и порядок выплаты дивидендов определяется исключительно общим собранием.

Зачастую общие собрания, принимая решение о выплате дивидендов, забывают определить срок выплаты, хотя это является основным фактором, обусловливающим, кто именно имеет право на их получение.

Так, в соответствии с пунктом 2.6 Положения о порядке получения инвесторами доходов от владения корпоративными правами в акционерных обществах, утвержденного решением ГКЦБФР от 25 декабря 2001 года № 386, решение о выплате дивидендов оформляется протоколом, который может содержать (вернее было бы установить не «может», а «должен») даты начала и окончания выплаты дивидендов.

Необходимо обратить внимание и на то, что срок выплаты дивидендов должен указываться также:

— в уставе акционерного общества, согласно статье 37 Закона Украины «О хозяйственных обществах»;

— в информации о выпуске акций и решении о выпуске акций (при открытом их размещении), согласно пункту 2.2 Положения о порядке регистрации выпуска акций и облигаций предприятий и информации об их эмиссии в новой редакции, утвержденного решением ГКЦБФР № 18 от 9 февраля 2001 года;

— в решении о выпуске акций ЗАО, согласно подпункту «б» пункта 2.2 раздела 5 Положения о порядке регистрации выпуска акций закрытых акционерных обществ, утвержденного решением ГКЦБФР № 167 от 11 июня 2002 года;

— в сертификате акций, согласно пункту 8 Положения о требованиях к сертификатам ценных бумаг, выпущенных в документарной форме, утвержденного решением ГКЦБФР от 31 июля 1998 года № 95.

Срок выплаты дивидендов (начало и окончание) обязательно должен совпадать во всех вышеперечисленных документах. При этом общее собрание, реализуя свое право на определение срока выплаты дивидендов, должно учесть тот срок, который был установлен ранее во всех вышеуказанных документах.

Поскольку для внесения изменений в устав требуется время, а изменить информацию о выпуске акций вообще можно лишь в течение 30 дней после ее публикации (статья 23 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже»), то, определяя срок выплаты дивидендов, необходимо учитывать реальную возможность предприятия начать выплату дивидендов в срок. Например, возможность проведения очередного общего собрания, на котором будет решаться вопрос об утверждении итогов финансово-хозяйственной деятельности предприятия.

В противном случае, если в сертификате акций указан срок начала выплаты дивидендов 1 февраля, а реально общее собрание по итогам года состоялось намного позже и приняло решение выплачивать дивиденды с 1 июля, то можно говорить о невыполнении эмитентом условий выпуска акций. Как следствие — подача акционерами иска в суд о нарушении прав и возмещении упущенной выгоды.

Порядок выплаты дивидендов

После объявления общим собранием дивидендов они становятся собственностью каждого из акционеров данного общества пропорционально номинальной стоимости акций и отражаются в бухгалтерском учете на счете 75 «Расчеты с участниками».

Выплата объявленных дивидендов — обязательство эмитента, по которому эмитент является должником, а акционер — кредитором.

В соответствии с общими принципами гражданского законодательства обязательство должно быть исполнено. Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

В соответствии со статьей 526 ГК Украины обязательство должно исполняться надлежащим образом не только в соответствии с условиями договора или требованиями Кодекса, но и согласно иным требованиям, которые обычно предъявляются. В данном случае — в соответствии с решением общего собрания.

Срок выполнения обязательства — дата начала и дата окончания выплаты дивидендов — должен быть установлен общим собранием.

На практике порядок выплаты дивидендов может иметь несколько вариантов: выплата денежных средств из кассы общества, открытие персональных текущих счетов акционеров в одном из банков Украины, внесение денежных средств на депозит нотариуса, — и может быть принят на общем собрании общества.

Для осуществления выплаты дивидендов из кассы общества в такую кассу исполнительным органом общества должна быть подана на дату начала выплаты дивидендов платежная ведомость с указанием акционеров, которые на данный момент являются таковыми.

Должник обязан выполнить свое обязательство, а кредитор — принять выполнение лично (статья 527 ГК Украины).

В том случае, если на дату окончания выплаты не все акционеры получили дивиденды, исполнительный орган общества может открыть на их имя текущие счета в любом из банков Украины и перечислить на них сумму неполученных дивидендов (статья 1063 ГК Украины) либо в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 537 ГК Украины внести эти денежные средства в депозит нотариальной конторы или частного нотариуса.

С принятием Национальным банком Украины 12 ноября 2003 года Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранной валютах (утверждена постановлением НБУ № 492) стало возможным открытие эмитентом текущих счетов акционерам и зачисление причитающихся им дивидендов на счета. Так, пунктом 6.7 Инструкции предусмотрено, что для осуществления некоторых видов выплат в пользу физических лиц (заработной платы, дивидендов и т.д.) юридические лица могут открывать текущие счета физическим лицам, заключив с банком договор об открытии текущих счетов в пользу физических лиц. Эти счета открываются на основании предоставления банку определенных в данном пункте документов, в частности заявления юридического лица об открытии текущих счетов в установленной форме и перечня физических лиц с указанием фамилии, имени, отчества и идентификационного номера налогоплательщика каждого физического лица. Такие данные эмитент может получить из системы реестра (при документарной форме выпуска) либо из сводного учетного реестра (при бездокументарной форме).

Однако не все акционеры добросовестно выполняют требования действующего законодательства и своевременно подают регистратору (хранителю) информацию о полученном номере налогоплательщика. Поэтому зачастую она у эмитента отсутствует.

Расходные операции по таким счетам осуществляются банком после обращения к нему физического лица, предъявления документов, по которым можно идентифицировать клиентов.

Естественно, после открытия счетов акционерное общество должно соответствующим образом уведомить об этом всех акционеров и, по возможности, разъяснить порядок получения дивидендов в банке.

Кроме того, статья 537 ГК Украины предусматривает возможность выполнения обязательств внесением долга в депозит нотариуса, например, в случае уклонения кредитора либо уполномоченного им лица от принятия исполнения или иной просрочки с их стороны.

Порядок внесения денег в депозит нотариуса урегулирован главой 11 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины, утвержденной приказом Министерства юстиции Украины от 18 июня 1994 года № 18/5 (с изменениями и дополнениями).

Передача денег в депозит нотариуса осуществляется по заявлению эмитента. Заявление должно содержать следующие сведения:

— об эмитенте — наименование, местонахождение, код ЕГРПОУ, реквизиты текущего счета, сведения о том, что данные деньги являются дивидендами за определенный год; причины, по которым обязательство не может быть выполнено непосредственно (акционер не является за их получением);

— об акционере: фамилию, имя, отчество, серию и номер паспорта, когда и кем выдан, место жительства, идентификационный код (то есть данные системы реестра).

Нотариусы при принятии денег в депозит нотариальной конторы руководствуются Инструкцией о порядке учета депозитных операций в государственных нотариальных конторах и у частных нотариусов, утвержденной приказом Министерства юстиции Украины от 18 февраля 2003 года № 13/5.

В соответствии с этой Инструкцией внесение в депозит частного нотариуса осуществляется путем перечисления наличности через банки или предприятия почтовой связи либо безналичным перечислением сумм со счета лица, которое вносит деньги на депозит, на отдельный текущий счет частного нотариуса. Для хранения денежных средств, принятых в депозит государственными нотариальными конторами, в органах Государственного казначейства открываются соответствующие счета для хранения депозитных сумм.

Возвращение денежных средств лицу, внесшему их в депозит, допускается только с согласия депонента. Требование о возврате денежных средств и согласие на их возврат должны быть изложены в письменном виде.

Невостребованные с депозита денежные средства, подлежащие передаче физическим и юридическим лицам, хранятся в депозите нотариальной конторы или частного нотариуса в течение трех лет, а по истечении установленного срока подлежат перечислению в Государственный бюджет Украины в порядке, установленном действующим законодательством Украины.

При этом необходимо обратить внимание на то, что денежные средства, перечисленные на текущие счета в банке, могут быть получены их собственником в любое время, не ограниченное никакими сроками.

Однако никем и нигде не установлен срок, в течение которого можно истребовать денежные средства с депозита нотариуса. Кроме того, данное положение нарушает нормы статьи 346 ГК Украины, в которой указаны основания прекращения права собственности. Среди них нет такого основания, как «истечение срока хранения на депозитном счете нотариуса».

Если исходить из смысла слова «депозит» (в переводе с латыни «вещь, отданная на хранение»), то к хранению денежных средств на депозитном счете нотариуса необходимо применять нормы ГК Украины, регулирующие общие положения о хранении. По сути, заявление лица и квитанция нотариуса о принятии этих сумм на депозитный счет являются доказательством того, что фактически заключен договор хранения в письменной форме. При этом, если в договоре не указан срок хранения, хранитель обязан хранить вещь (денежные средства) до предъявления требований о ее возврате (часть 2 статьи 938 ГК Украины).

Согласно статье 100 ГК Украины, право участия в обществе относится к личным неимущественным правам. А участие в обществе предполагает получение части прибыли в виде дивидендов (статья 10 Закона «О хозяйственных обществах»). На требования, вытекающие из нарушения личных неимущественных прав, исковая давность вообще не распространяется (пункт 1 части 1 статьи 268 ГК Украины).

Учитывая вышеизложенное, хотелось бы рекомендовать общим собраниям принимать взвешенные и реальные решения по срокам и порядку выплаты дивидендов, а законодателям — привести нормативно-правовые акты в соответствие с новым ГК Украины.

Право на получение дивидендов

Итак, право на получение дивидендов принадлежит лицам, являющимся акционерами на начало срока выплаты дивидендов.

Например, общее собрание, состоявшееся 1 февраля, приняло решение выплачивать дивиденды с 1 марта по 1 июня. Право на получение дивидендов в этом случае будут иметь лица, являющиеся акционерами по состоянию на 1 марта. Подтверждением права на получение дивидендов будут:

— реестр собственников именных ценных бумаг, выпущенных в документарной форме, составленный реестродержателем по состоянию на 1 марта;

— сводный учетный реестр депозитария при бездокументарной форме выпуска либо при обездвиживании акций по состоянию на 1 марта.

При этом собственники именных акций обязательно должны быть внесены в реестр собственников именных ценных бумаг либо обязаны открыть счет у хранителя до начала срока выплаты дивидендов.

На практике это выглядит так. Общим собранием определен срок выплаты дивидендов — с 1 мая по 1 июля. Гражданин А. приобрел акции такого эмитента 2 февраля, однако обратился к регистратору для внесения его в реестр как собственника только 3 мая. Следовательно такому гражданину дивиденды начислены и выплачены не будут.

На сегодняшний день остается неразрешенным вопрос о выплате дивидендов акционерам — собственникам акций на предъявителя.

Так, акции на предъявителя в соответствии с действующим законодательством обращаются свободно, не регистрируются у эмитента и передаются другому лицу путем их вручения. То есть установить, когда лицо приобрело такую акцию, практически невозможно. Вследствие этого подтвердить, что акционер, владелец акций на предъявителя, являлся таковым на начало выплаты дивидендов и имеет на них право, можно лишь предъявлением таким акционером сертификата акций (акции) в день, определенный общим собранием акционеров как начало выплаты дивидендов.

Но «срок» — это не только начало, но и окончание какого-либо процесса. Поэтому при возникновении права на получение дивидендов акционер, владелец акций на предъявителя, может требовать выплаты дивидендов не только в первый день выплаты (определенный как начало срока), но и в любой другой, вплоть до окончания такого срока.

Если невозможно установить дату возникновения права собственности на акции, дивиденды следует выплачивать первому обратившемуся с сертификатом акций на предъявителя лицу, зафиксировать в ведомостях по выплате дивидендов номер и серию такого сертификата. А в случае обращения другого лица с этим же сертификатом акций на предъявителя, купившего эти акции в период выплаты дивидендов, отказать в выдаче дивидендов.

Дивиденды не начисляются и не выплачиваются по акциям, выкупленным самим акционерным обществом — их эмитентом.

Форма выплаты дивидендов

По форме выплаты дивиденды бывают двух видов.

Дивиденды, выплачиваемые в денежном выражении. Они наиболее распространены в практике и выплачиваются на каждую акцию в сумме, определяемой самим акционерным обществом в зависимости от полученной прибыли.

Дивиденды, выплачиваемые акциями этого общества. В этом случае на общем собрании принимается решение о выплате дивидендов, прибыль направляется в фонд дивидендов и производится начисление причитающейся суммы каждому акционеру, имеющему право на получение дивидендов. Если акционеры персонально заявляют, что хотят получить дивиденды акциями, то начисленные им средства перечисляются на счет акционерного капитала, принимается решение об увеличении уставного фонда, производится выпуск акций на эту сумму и акционерам выдается соответствующее количество акций нового выпуска. Такой способ выплаты дивидендов называется реинвестицией дивидендов.

Иных форм выплаты дивидендов (например, продукцией предприятия) не существует.

Пункт 1.9 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» определяет дивиденд как «платеж, осуществляемый юридическим лицом — эмитентом корпоративных прав или инвестиционных сертификатов в пользу собственника таких корпоративных прав (инвестиционных сертификатов) в связи с распределением части прибыли такого эмитента, рассчитанной по правилам бухгалтерского учета».

Согласно статье 3 декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля», валюта Украины является единственным законным средством платежа на территории Украины, принимаемым без ограничений для оплаты любых требований и обязательств, если иное не установлено этим декретом, иными актами валютного законодательства Украины.

Под валютой Украины, согласно пункту 1 статьи 1 этого декрета, подразумеваются денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монет и в иных формах, платежные документы и иные ценные бумаги, выраженные в валюте Украины.

Согласно статье 1 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже», ценные бумаги могут быть использованы для проведения расчетов.

Выплата дивидендов на государственную долю

В соответствии со статьей 319 ГК Украины всем собственникам обеспечиваются равные условия реализации своих прав. Статья 13 Конституции Украины и статья 318 ГК Украины регламентируют равенство всех субъектов права собственности перед законом. То есть независимо от того, кто является собственником акций: физическое, юридическое лицо либо государство в лице уполномоченных органов. Всем им законом установлены и гарантированы равные условия реализации и защиты права собственности.

К сожалению, на практике дела обстоят иначе: устанавливаются преимущества реализации права собственности на акции (в частности, по начислению и выплате дивидендов), принадлежащие государству.

Примером этому служат Методические рекомендации по проведению проверки начисления дивидендов, полученных от акций (долей, паев) хозяйственных обществ, находящихся в государственной собственности, и перечисления дивидендов в соответствующий бюджет, утвержденные заместителем начальника ГКРУ 20 августа 1998 года. Ими установлено, что в случае, если доля государственного имущества в уставном фонде АО на протяжении календарного года изменялась, то для расчета суммы дивидендов необходимо применять величину среднегодовой доли имущества, пребывающей в государственной собственности, и даже приведен ее расчет.

Такое положение прямо противоречит требованиям Закона Украины «О хозяйственных обществах» (статья 10), согласно которому право на получение дивидендов пропорционально имеющейся у них доле имеют акционеры, являвшиеся таковыми на начало срока выплаты дивидендов.

То есть государство либо физическое или юридическое лицо, владевшее акциями в отчетном году, но на начало срока выплаты дивидендов продавшее их, теряет право на получение дивидендов. И ни о какой «среднегодовой доле» не может быть и речи.

Этим документом установлено преимущество государства перед другими акционерами: «На основании принятого по итогам года решения о распределении прибыли и начислении дивидендов АО определяют сумму дивидендов, подлежащую внесению в бюджет в пятидневный срок со дня принятия этого решения». Не говоря уже о том, что данная норма противоречит требованиям статьи 41 Закона Украины «О хозяйственных обществах», относящей решение вопроса о сроке и порядке выплаты дивидендов к исключительной компетенции общего собрания АО, а не к компетенции КРУ.

Анализируем далее этот документ: «…Учитывая изложенное, в случае если в уставном фонде АО есть доля государственного имущества, оно обязано при наличии прибыли начислять на эту долю государственного имущества дивиденды и направлять их в Госбюджет Украины».

Данный вывод КРУ можно расценить исключительно как вмешательство в финансово-хозяйственную деятельность АО и нарушение прав акционеров на управление АО, в частности, путем участия в общем собрании и решения на нем вопросов, отнесенных к его компетенции.

Ведь наличие прибыли еще не предполагает обязательной выплаты дивидендов. Общее собрание может принять решение всю прибыль направить на развитие производства, а дивиденды вообще не выплачивать.

Можно только предположить, чем закончится проверка АО, если работники КРУ будут в процессе проверки руководствоваться этими методическими рекомендациями. Наверное, судебным решением, вынесенным не в пользу КРУ.

Ответственность за нарушение порядка выплаты дивидендов

В соответствии со статьей 625 ГК Украины за просрочку исполнения денежного обязательства (выплаты дивидендов) по требованию акционера акционерное общество обязано оплатить сумму долга (начисленных дивидендов) с учетом установленного индекса инфляции за все время просрочки, а также 3 % годовых от просроченной суммы.

Так что советую акционерным обществам внимательнее отнестись к вопросу выплаты дивидендов и приложить все усилия для предоставления акционерам равных возможностей для реализации ими прав, предоставленных законодательством.