Украинскому M&А-рынку присущи неупорядоченность и непрозрачность. Поэтому добросовестные субъекты хозяйствования вынуждены проходить ряд согласований и получать разрешительные документы, чтобы провести процедуру объединения.

 

Концентрация упрощена

Законодательные требования, действовавшие до недавнего времени, безусловно, обременяли предпринимателей и создавали дополнительные препятствия в осуществлении объединения. Последняя редакция Закона Украины «О защите экономической конкуренции» не соответствовала требованиям и вызовам времени и провоцировала бюрократическую волокиту. Потому необходимость внести изменения в законодательство, регулирующее M&А-рынок, стала результатом длительного ожидания.

Верховный Совет Украины в январе 2016 года принял изменения в Закон Украины «О защите экономической конкуренции» (Закон), а 18 мая они вступили в силу.

Цель, которую ставили авторы законодательных изменений, заключалась в упрощении процедуры концентрации украинских предпринимателей, снижении регуляторного давления антимонопольного ведомства на бизнес, создании оптимального бизнес-климата и способствовании рождению на Украине новых «бизнес-акул».

Во-первых, сокращен список условий, которым должны соответствовать субъекты хозяйствования. Теперь разрешение на экономическую концентрацию, которое предусматривает ее предварительное согласование с Антимонопольным комитетом Украины (АМКУ), нужно только в тех случаях, если «совокупная стоимость активов или совокупный объем реализации товаров участников концентрации с учетом отношений контроля превышает сумму, эквивалентную 30 миллионам евро… при этом стоимость (совокупная стоимость) активов или объем (совокупный объем) реализации товаров на Украине не менее чем у двух участников концентрации с учетом отношений контроля превышает сумму, эквивалентную 4 миллионам евро».

В старой редакции Закона первая совокупная стоимость активов составляла 12 млн евро, а вторая — 1 млн евро. Из вышеуказанного становится понятным, что, повысив порог показателей, с учетом которых нужно или не нужно получать разрешение от АМКУ, законодатель значительно сократил количество предпринимателей, которые должны пройти длительный процесс контроля.

Этому нововведению, несомненно, можно предсказывать успех. Ведь оно приводит к освобождению экономически и конкурентно незначительных трансакций от контроля АМКУ. К тому же, согласно измененным положениям, проверке подлежат только те компании, у которых в результате слияния годовой оборот превысит 150 млн евро. Покупка/продажа компаний, стоимость активов которых не превышает 8 млн евро, впредь не будет объектом контроля Антимонопольного комитета.

Во-вторых, следует отметить, что улучшения, предложенные в рамках изменений в Закон Украины «О защите экономической конкуренции», создают для предпринимателей возможность быть ближе к Антимонопольному комитету. Здесь имеется в виду получение компанией от АМКУ в рамках консультационных процедур информации и перечня документов, необходимых для подачи заявления с целью концентрации бизнеса. То есть АМКУ должен предоставить всю необходимую информацию для проведения M&A-сделки. Однако вопрос воплощения в жизнь этого изменения все же остается открытым.

 

Улучшенные процедуры

Еще одним положительным шагом на пути к улучшению позиций предпринимателей в процессе концентрации является введение упрощенной процедуры рассмотрения заявления АМКУ или его административным советом. Эта процедура предусматривает рассмотрение заявления в 25-дневный срок с момента его подачи. Она будет применяться к тем субъектам хозяйствования, которые не влияют на конкурентоспособность на рынке и не создают своей деятельностью угрозы нарушения норм антимонопольного законодательства. При этом в изменениях четко указаны требования, которым должны отвечать участники концентрации, для использования упрощенной процедуры рассмотрения заявления. Среди таких требований законодатель выделяет осуществление деятельности на Украине только одним участником концентрации, а также ситуации, когда совокупная доля участников концентрации на одном и том же рынке не превышает 15 %. Первый критерий имеет ряд положительных последствий. В частности, речь идет о привлечении иностранных инвестиций путем освобождения незначительных для транснационального уровня концентраций от административных процедур предварительного контроля.

Также интересна в рамках изменений реализация принципа «молчание — знак согласия». Формулировка такова: решение о предоставлении разрешения на согласованные действия, концентрацию также считается принятым, если в течение срока рассмотрения заявления органы Антимонопольного комитета Украины не начали рассмотрение дела о согласованных действиях, то есть если на протяжении трех месяцев с момента подачи заявления о предоставлении разрешения на согласованные действия АМКУ не выявил оснований для запрета концентрации и не начал рассмотрение дела о согласованных действиях, решение считается принятым. Дело о согласованных действиях открывается при необходимости проведения сложного углубленного исследования или экспертизы.

 

Подводные камни

Несмотря на ряд положительных изменений, внесенных в Закон Украины «О защите экономической конкуренции», существует вероятность того, что представители малого и среднего бизнеса, которые не планировали слияния, могут почувствовать значительное усиление конкуренции. Полноценное функционирование на рынке потребует от них больше усилий и дополнительных затрат.

Своего рода подвох заключается и в том, что, несмотря на введение новых порогов для согласования концентрации, остаются действенными старые подходы: начисления, формирующие стоимость активов и объемов реализации, осуществляются «с учетом отношений контроля».

Именно эта формулировка — «с учетом отношений контроля» препятствует реализации одной из ключевых целей изменений — упрощению концентрации с участием иностранных предприятий. В частности, речь идет об усложнении трансакций между иностранными компаниями средней величины. О таких транс­акциях должен быть уведомлен АМКУ. При этом объект, который приобретается в результате поглощения, к Украине никакого отношение не имеет. И единственное, что связывает эти сделки с украинской юрисдикцией, — это факт деятельности некоторых компаний из группы продавца на территории Украины.

Данный подход является консервативным и устаревшим, и его применение на практике создаст трудности для иностранных компаний, которых сложившаяся ситуация может отпугнуть от инвестирования в украинский бизнес.

Таким образом, при определении порога активов в 4 млн евро (когда необходимо получение разрешения АМКУ) нужно учитывать не только активы самой компании — участницы М&A, но и компаний, которые она контролирует.

 

ЦЫХОНЯ Денис — управляющий партнер ЮК Tsykhonya Lawyers, г. Одесса

 

---

Мнение

 

Смягчение климата

Николай АЛЕКСЮК,

адвокат ЮФ «Ильяшев и Партнеры»

18 мая вступили в силу существенные изменения, внесенные парламентом в Закон Украины «О защите экономической конкуренции».

Среди главных нововведений следует отметить следующие:

— увеличение стоимостных показателей (размера активов и объемов реализации товаров и услуг), достижение которых требует обращения субъектов хозяйствования в Антимонопольный комитет с целью получения разрешения на планируемую сделку (концентрацию);

— введение упрощенной процедуры подачи заявлений, предусматривающей сокращение сроков рассмотрения заявления комитетом, а также ощутимое уменьшение перечня документов и объема информации, которые необходимо предоставить для получения разрешения;

— возможность проведения предварительных консультаций между заявителями и сотрудниками комитета и согласования окончательного текста решения.

С высокой долей вероятности можно утверждать, что планируемые новшества значительно поспособствуют смягчению отечественного бизнес-климата: случаев необходимости обращения в регуляторный орган станет гораздо меньше, разрешения будут предоставляться оперативнее, а Антимонопольный комитет сосредоточится на действительно значимых для рынка слияниях и поглощениях.