Часто основной причиной низкой ликвидности фондового рынка Укра­ины эксперты называют его инсайдерский характер. В то же время законодательная ответственность, так или иначе, определена, и за неправомерное использование инсайдерской информации, — помимо гражданско-правовой, предусмотрена административная и уголовная ответственность.

Тем не менее, практика пенализации инсайдерской торговли присуща в той или иной степени правовым системам всех государств. При этом в мире за последние десять лет манипуляции на рынке участились. На Украине же повсеместное использование участниками рынка непуб­личной информации для минимизации рисков создает впечатление легальности инсайдерской торговли у потенциального инвестора. Отношение государства к инсайдерской торговле и правовую культуру участников рынка можно воспринимать как индикаторы зрелости и уровня развития экономической системы страны.

Кто молчит?

Использование инсайдерской информации регулируется Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке», который определяет понятие инсайдерской информации и устанавливает запрет на ее использование, и Законом Украины «О государственном регулировании рынка ценных бумаг на Украине», определяющим использование инсайдерской информации как манипулирование на фондовом рынке. Юридическая ответственность, в свою очередь, предусмотрена Кодексом Украины об административных правонарушениях (КУоАП) и Уголовным кодексом (УК) Украины. Инсайдерской является необнародованная информация об эмитенте, его ценных бумагах и производных, которые находятся в обращении на фондовой бирже, или сделках по ним, в случае если обнародование такой информации может существенно повлиять на стоимость ценных бумаг и производных. При этом украинское законодательство уже не содержит понятия «инсайдер», вместо которого существует «лицо, владеющее инсайдерской информацией».

Также КУоАП и УК Украины содержат перечень лиц, которые могут владеть инсайдерской информацией. Во-первых, это должностные лица эмитента, в том числе те, которые были должностными лицами эмитента на момент ознакомления с инсайдерской информацией. Во-вторых, лица, имеющие доступ к инсайдерской информации в связи с выполнением трудовых (служебных) обязанностей или договорных обязательств независимо от отношений с эмитентом, в том числе сотрудники профессиональных участников фондового рынка. В-третьих, государственные служащие, которым известна инсайдерская информация в связи с выполнением ими должностных (служебных) обязанностей. В-четвертых, лица, ознакомившиеся с инсайдерской информацией неправомерным путем, и аудиторы, нотариусы, эксперты, оценщики, арбитражные управляющие и другие лица, выполняющие публичные полномочия.

Определение инсайдерской торговли в украинских нормативно-правовых актах отсутствует, но логично ее можно определить как манипулирование на фондовом рынке с использованием инсайдерской информации.

Директива дает совет

В Европейском Союзе действует Ди­ректива «Об использовании инсайдерской информации в процессе торгов и манипулировании рынком (рыночных махинациях)» (Директива), которая содержит нормы прямого действия и имеет верховенство по отношению к национальному законодательству государств — членов ЕС. Директива содержит близкое к украинскому законодательству определение инсайдерской информации, общие черты и отдельные примеры манипулирования рынком. При этом присутствует оговорка, что в будущем определение манипулирования рынком может быть расширено, чтобы наиболее полно отражать все случаи рыночных махинаций, которые существуют на практике. Директива причисляет к лицам, владеющим инсайдерской информацией, лиц, которым эта информация стала известна в силу своего членства в административных, руководящих или надзирательных органах эмитента, в силу владения капиталом эмитента, в силу доступа к служебной или должностной информации или в силу своей уголовной деятельности. Но в то же время Директива обязывает государства — члены ЕС применять запреты инсайдерской торговли и к любым другим лицам, которые владеют инсайдерской информацией и которые знают или должны знать о природе такой информации.

Директива заметно повлияла на Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно инсайдерской информации», принятый 22 апреля 2011 года. Но она не может служить абсолютным примером регулирования инсайдерской торговли в ЕС по причине своего назначения.

Равнение на Польшу

Например, в польской юридической науке выделяется понятие биржевого правонарушения — деяние, связанное с финансовыми инструментами, которое, находясь в противоречии с правом, может повлечь убытки участников рынка. Биржевое правонарушение делится на три группы: инсайдерскую торговлю, манипуляции курсами и другие правонарушения. Инсайдерская торговля, как биржевое правонарушение, — это безосновательное обнародование или использование инсайдерской информации или профессиональной тайны в торговле финансовыми инструментами. При этом такая информация обязательно должна быть четко определена, достоверна и в случае использования существенно повлиять на стоимость финансовых инструментов: при отсутствии хотя бы одного из данных параметров она не может быть признана инсайдерской.

В Законе «О торговле финансовыми инструментами» Республики Польша используется, помимо понятия «инсайдерская информация», также понятие «профессиональная тайна». Последнее определяется как информация, полученная во время выполнения служебных обязанностей в пределах трудовых правоотношений, и касается торговли финансовыми инструментами. Эти два понятия существуют параллельно и дополняют друг друга, хотя носитель профессиональной тайны вполне может быть инсайдером.

Кроме того, в польском законодательстве предусмотрена обязанность эмитента вести список инсайдеров — физических лиц. Важность данных, которые требуют составления списка, определяется самим эмитентом. А по требованию Комиссии по финансовому надзору эмитент обязан предоставить такие списки и имеющиеся изменения к ним. Эмитент также обязан информировать Комиссию о пополнении списка. Ведутся списки инсайдеров в электронном виде и должны сохраняться минимум пять лет после последней актуализации. Реестр инсайдеров ведется лишь для учета и сужения «круга подозреваемых», ведь субъектом правонарушения или преступления в польском законодательстве (как и в украинском) считается любое лицо, владеющее инсайдерской информацией.

Нормативная база для предотвращения неправомерного использования инсайдерской информации существует. Но эффективность рассмотренных норм вызывает сомнения. Исправить эту ситуацию может, в первую очередь, ужесточение юридической ответственности. Помимо этого, фондовый рынок Украины нуждается в учете инсайдеров, расширении круга инструментов, защищенных от инсайдерской торговли, развитии регулирования профессиональной и коммерческой тайн, доступе акционеров и потенциальных инвесторов к регулярной, надежной и достоверной информации, эффективной криминалистической методике разграничения манипулирования и естественного влияния на рынок.

МИКОЛЮК Руслана — юрист АФ «Династия», г. Киев,

АНТОНИВ Роман — стажер АФ «Династия», г. Киев

---

Комментарии

Каждому свой вред

Андрей ГУМЕНЧУК,
младший юрист ЮФ «Астерс»

В 2006 году Уго­ловный кодекс (УК) Украины был дополнен статьей 2321, согласно которой за незаконное использование инсайдерской информации преду­смотрена уголовная ответственность. Дан­ная норма отражает сложившуюся практику регулирования в ряде стран Европы.

Введение уголовной ответственности за разглашение или иное использование инсайдерской информации основано на утверждении, что вследствие таких действий эмитенту, другим юридическим и физическим лицам может быть причинен значительный ущерб. Этот ущерб может проявляться в незаключении или расторжении договоров, уменьшении рыночной стоимости ценных бумаг эмитента и т.д.

В то же время вопрос реальности и величины ущерба в случае разглашения инсайдерской информации не всегда столь однозначен. Не случайно в статье 2321 УК Украины не определены термин «существенный вред» и его размер. Вопрос о наличии или отсутствии существенного вреда должен будет решаться в каждом конкретном случае с учетом обстоятельств дела. При этом вопрос о наличии существенного вреда может учитывать суммарный размер ущерба, причиненного в результате совершения запрещенного деяния всем указанным в законе субъектам.

Игра в открытую

ВладимирГРИНЧЕНКО,
юрист ЮФ ILF

Украинское законодательство запрещает использовать инсайдерскую информацию при заключении сделок купли-продажи ценных бумаг, но не конкретизирует место заключения и вид таких сделок. В то же время законодательство ЕС устанавливает, например, запрет на использование инсайдерской информации при операциях, которые осуществляются именно на фондовых биржах. На Украине большинство сделок заключаются не на организованном рынке, а на внебиржевом. Поэтому оперативно определить реальную стоимость ценных бумаг, а также рост или падение стоимости продаваемых ценных бумаг вследствие использования инсайдерской информации достаточно сложно. Борьба с незаконным использованием такой информации при заключении сделок купли-продажи ценных бумаг будет эффективной лишь в случае, когда торговлю ими на законодательном уровне удастся полностью перевести на фондовый рынок.