Руководитель — одна из ключевых ­фигур на предприятии, поэтому его увольнение требует пристального внимания. Учитывая специфику деятельности топ-менеджера (директора), он остается ответственным за действия, совершенные в период своей работы в организации даже после увольнения.

В зависимости от вида ответственности устанавливаются следующие сроки давности. В соответствии с пунктами 4, 5 статьи 233 Кодекса законов о труде Украины (КЗоТ) для обращения собственника или уполномоченного им органа в суд по вопросам взыскания с работника материального ущерба, причиненного предприятию, учреждению, организации, устанавливается срок в один год со дня обнаружения причиненного работником ущерба.

Однако согласно положению статьи 234 Кодекса в случае пропуска сроков по уважительным причинам суд может восстановить эти сроки. А также согласно постановлению Пленума Верховного Суда Украины (ВСУ) «О практике рассмотрения судами трудовых споров» установленные статьями 228, 233 КЗоТ сроки обращения в суд применяются независимо от заявления сторон. В любом случае суд обязан проверить и обсудить причины пропуска этих сроков, а также привести в решении мотивы, почему он возобновляет или считает невозможным возобновить нарушенный срок.

Кроме этого, Кодексом административного судопроизводства для обращения в административный суд устанавливается шестимесячный срок, который, если не установлено иное, исчисляется со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав, свобод или интересов. Кодекс об административных правонарушениях определяет срок давности для наложения административного взыскания, который составляет два месяца со дня совершения правонарушения, а при длящемся правонарушении — два месяца со дня его обнаружения.

Сроки давности в уголовном судопроизводстве устанавливаются от 2 до 15 лет в зависимости от тяжести преступления.

Поэтому при подписании заявления об увольнении или принятии решения о переизбрании директора должна быть проведена процедура передачи дел, которая, к сожалению, комплексно не закреплена ни в одном нормативно-правовом акте. Однако важными ее этапами являются: передача документов, печатей, дел.

В ведении директора, как правило, находятся оригиналы учредительных документов, лицензий, свидетельств и других документов. Эти документы подлежат передаче посредством акта приема-передачи.

Также согласно Закону Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности на Украине» ответственность за организацию бухгалтерского учета и обеспечение фиксирования фактов ­осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах несет владелец или уполномоченный орган, осуществляющий руководство предприятием в соответствии с законодательством и учредительными документами. Поэтому в случае отсутствия бухгалтера при увольнении директора должно быть назначено лицо, ответственное за ведение бухгалтерского учета, или вся финансово-хозяйственная документация описана в акте и принята владельцем.

Согласно законодательству, при смене руководителя печати и штампы передаются по акту, который составляется в произвольной форме. Они могут быть переданы кому-то из учредителей, либо же руководитель, под пристальным надзором одного из учредителей, вправе назначить работника, ответственного за хранение печатей и штампов. Кроме того, действенным механизмом является смена цвета печатей и штампов, что даст возможность с легкостью определить период проставления оттиска печати или штампа.

Передача дел заключается в донесении информации о сути, контрагентах, цели, состоянии и ожидаемых результатах дел тому, кто их принимает. Если такого лица нет, директор должен по возможности завершить дела или ввести в курс дел собственников юридического лица.

Действия участников трудовых правоотношений в нашем государстве, при отсутствии должного законодательного урегулирования, приобретают, зачастую, характер действий, направленных на получение тех или иных материальных благ любым путем, без учета возможных последствий и ответственности (в том числе дисциплинарной, административной, уголовной).

Проще говоря, желание современного участника трудовых правоотношений быстро возыметь значительное количество материальных благ при минимальных затратах и полном игнорировании как общих законов экономики, так и действующего законодательства (хоть и не эталонного содержания) влечет за собой множественные нарушения прав и обязанностей самих участников и нанесение вреда государству.

ШЕВЧУК Алексей — председатель комитета Ассоциации юристов Украины по трудовому праву, управляющий партнер ЮА «Шевчук и Партнеры», г. Киев

---

Комментарии

Беззащитные собственники

Елена КИБЕНКО,
управляющий партнер ЮФ «Кибенко, Оника и Партнеры»

Украинское законодательство достаточно слабо защищает собственника бизнеса от недобросовестных действий руководителя. Поэтому собственники бизнеса вынуждены прилагать дополнительные усилия по защите своих активов. Наиболее распространенным средством является внесение ограничений на ряд действий руководителя в устав.

На практике в уставах чаще всего содержится требование о необходимости получения предварительного решения общего собрания или иного органа на ряд сделок/операций, в частности: на заключение любых договоров на отчуждение, передачу в аренду, лизинг, пользование, владение или управление недвижимого имущества/основных фондов/прав интеллектуальной собственности; на заключение договоров залога, поручительства, перевода долга, уступки права требования и иных договоров, предусматривающих принятие на себя обязательств третьего лица; на заключение кредитных договоров, договоров займа, финансовой помощи, инвестирования, совместной деятельности, паевого участия и др.; на заключение договоров о вступлении в объединения, принятие решения об участии в других субъектах хозяйствования и другое.

Помимо устава общества, эти ограничения обязательно должны быть внесены в Единый государственный реестр, без этого они не будут иметь силы для третьих лиц.

В контракте с руководителем необходимо не только указать данные ограничения, но и установить ответственность за их нарушение. К сожалению, действующее трудовое право защищает руководителей, и взыскать с них ущерб, причиненный юридическому лицу, в полном объеме вряд ли получится. В этом случае может помочь выведение руководителя из плоскости трудовых отношений — заключение с ним гражданско-правового договора (при этом желательно, чтобы руководитель имел статус ФЛП). За рубежом распространено страхование ответственности руководителя, но на Украине оно, к сожалению, практически не применяется.

Наличие коллегиального исполнительного органа частично упрощает контроль за деятельностью руководителя — коллегиальное принятие решений снижает риски злоупотребления со стороны руководителя или иного члена, а кроме того, делает процесс согласования сделок более оперативным — созвать правление или дирекцию гораздо проще, чем провести общее собрание.

Принудительный труд запрещен

Сергей СИЛЬЧЕНКО,
партнер ЮФ ILF

Применение части 3 статьи 99 Граж­данского кодекса Украины с учетом позиции, изложенной в решении Конституционного Суда Украины от 12 января 2010 года № 1-рп/2010, определяет специфику устранения члена исполнительного органа общества, в том числе его руководителя. При этом полностью исключается применение норм КЗоТ, регулирующих порядок увольнения и отстранения работника.

Законодательство в общих чертах определяет порядок реализации обществом права на устранение. Решить этот вопрос может субъект, наделенный в соответствии с уставом общества правом формирования исполнительного органа. Такое решение должно быть принято с соблюдением процедуры созыва и проведения собрания, определенной законодательством и учредительными документами. В решении следует четко урегулировать вопрос по поводу передачи дел, документов, печати и т. п. на время устранения другому лицу, назначенному исполняющим обязанности руководителя.

Системный анализ пункта 2 статьи 36 и статьи 391 КЗоТ дает основания для вывода, что истечение срока контракта является основанием для его прекращения, если трудовые отношения фактически прекратились, и одна из сторон заявила об их прекращении. Причем продолжение трудовых отношений не меняет сути, если до окончания срока трудового договора было заявлено о желании его прекратить. Учитывая, что принудительный труд на Украине запрещен Конституцией, собственник не имеет права обязать руководителя выполнять свои обязанности после истечения срока контракта.

Неожиданный приказ

Владимир ЗУБАРЬ,
управляющий партнер ЮФ «ЮРЛАЙН»

Многие уставы содержат ограничения относительно стоимости сделок, которые может заключать руководитель без согласования или решения других органов предприятия. Такие же ограничения могут быть установлены относительно заключения договоров залога, аренды, поручительства, выдачи векселей и пр. Возможным также является включение в устав положений о том, что определенные сделки должны быть подписаны только двумя или более лицами.

Необходимо обратить внимание на содержание статьи 91 Гражданского кодекса Украины, согласно которой в отношениях с третьими лицами ограничения полномочий относительно представительства юридического лица не имеют юридической силы, кроме случаев, когда юридическое лицо докажет, что третье лицо знало или по всем обстоятельствам не могло не знать о таких ограничениях.

Если директор неожиданно издаст и подпишет приказ о собственном увольнении, а заявление оформит задним числом, неправомерность его действий будет заключаться в превышении полномочий. Во-первых, об увольнении необходимо предупредить соответствующий орган или собственника. Во-вторых, решение об увольнении должен принимать соответствующий компетентный орган, а не сам увольняющийся руководитель. Исключением могут быть случаи, когда собственники умышленно или по другим причинам не рассматривают заявление руководителя об увольнении.

---

Алгоритм

Безопасность директора

Ярослава ИВАСЮК,
эксперт по юридическим вопросам ООО «КМ Партнеры»

При увольнении директор должен следовать следующему алгоритму:

1. Направить всем учредителям письмо (с уведомлением о вручении) с заявлением об увольнении, адресованное общему собранию. В заявлении необходимо сослаться на статью 38 КЗоТ, констатируя, что по истечении двухнедельного срока с момента получения данного заявления трудовые отношения с директором прекращаются.

2. Издать приказ об увольнении. Конкретную дату увольнения должно подсказать уведомление о вручении.

3. В последний день работы внести запись об увольнении в трудовую книжку, провести полный расчет по причитающимся суммам.

4. Направив письмо (с уведомлением о вручении) с копией приказа об увольнении, уведомить государственного регистратора, пенсионный фонд, органы социального страхования, налоговую инспекцию, банк о своем увольнении. Данное действие является своего рода подстраховкой для директора на тот случай, если в последующем этим же органам необходимо будет доказывать отсутствие трудовых отношений с предприятием.

К сожалению, нормы законов сформулированы таким образом, что директор будет «проходить» по налоговой инспекции, фондам, числиться во всевозможных государственных реестрах до тех пор, пока не завершится процесс регистрации нового директора. В то же время директор не будет являться должностным лицом, а потому не будет нести ответственность за этот период, так как уже не будет выполнять организационно-распорядительные или ­административно-хозяйственные функции.

---

Комментарии

Директор вышел из-под контроля

Иван РОМАЩЕНКО,
юрист АО «АФ «АКТИО»

Что касается право­отношений, в которых директор выступает как исполнительный орган предприятия, то действующее законодательство Украины устанавливает следующие правила прекращения таких отношений: в соответствии с частью 3 статьи 99 ГК Украины члены исполнительного органа могут быть в любое время устранены от исполнения своих обязанностей, если в учредительных документах не определены основания устранения членов исполнительного органа от выполнения своих обязанностей. То есть директор может быть устранен от своей должности в любое время, если иное не указано в учредительных документах (уставе) (что подтверждается также выводом, изложенным в решении Конституционного Суда Украины № 1‑рп/2010 от 12 января 2010 года).

Прекращение трудовых правоотношений между директором и предприятием означает увольнение директора в контексте КЗоТ. Следует обозначить, что даже если орган, который назначил работника, удовлетворит просьбу работника об увольнении до истечения двухнедельного срока, то основанием увольнения все равно является увольнение работника по его инициативе по статье 38 КЗоТ (пункт 8 постановления Пленума Верховного Суда Украины от 6 ноября 1992 года № 9 «О практике рассмотрения судами трудовых споров»).

При этом, учитывая то обстоятельство, что статья 59 Закона Украины «О хозяйственных обществах» относит создание и отзыв исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью к компетенции общего собрания учредителей общества, заявление об увольнении должно подаваться директором на рассмотрение общего собрания учредителей. Поскольку часть 5 статьи 61 упомянутого Закона преду­сматривает, что о проведении (в том числе о повестке дня) общего собрания участники общества уведомляются за 30 дней до созыва общего собрания, то, соответственно, чтобы вопрос об увольнении директора был включен в повестку дня, заявление директора должно быть составлено (датировано) за 30 дней до созыва общего собрания.

Если директор намерен максимально выгодно использовать свое служебное положение, злоупотребляя своими полномочиями, необходимо искать законные основания для увольнения по инициативе работодателя, которыми могут быть: изменения в организации производства и труда (пункт 1 статьи 40 КЗоТ); несоответствие работника занимаемой должности либо исполняемой работе вследствие недостаточной квалификации или состояния здоровья (пункт 2 статьи 40 КЗоТ); другие основания.

Переизбрание как повод

Павел ГРУШКО,
партнер киевского офиса МЮФ «Шонхерр»

Как показывает практика, уволить директора иногда бывает легче, чем рядового сотрудника. Для этого с директором заключают трудовой контракт, в котором прописывают основания для увольнения, которых нет в КзоТ. Разумеется, такие основания не должны ухудшать положение директора по сравнению с действующим законодательством.

Оптимальным основанием для увольнения может служить переизбрание. Для переизбрания не нужно искать какой-либо дисциплинарный проступок или нарушение со стороны директора, достаточно, чтобы оно как основание для расторжения было прописано в контракте, и чтобы собственник принял соответствующее решение. При этом следует помнить, что сам контракт должен содержать обязательство компании компенсировать материальный/моральный вред, причиняемый директору досрочным расторжением. Таково императивное требование пункта 18 постановления Кабинета Министров Украины от 19 марта 1994 года № 170. Размер вреда стороны всегда могут согласовать при заключении контракта.

Чтобы директор не нанес вреда компании при увольнении, существует путь, именуемый как «отстранение от исполнения должностных обязанностей». Желательно на время отстранения выплачивать заработную плату в полном объеме, чтобы минимизировать возможность иска со стороны директора. Таким образом, директора можно вначале отстранить, затем удалить с работы и впоследствии уволить, избрав/назначив ­нового.

Разумные ограничения

Александр МАРКОВ,
юрист ЮК «Тарасов и Партнеры»

Разумно ограничить полномочия исполнительного органа определением в уставном документе суммы (цены), предмета и (или) срока действия договоров, для заключения которых необходимо согласие высшего органа общества. Запрет может быть установлен и касательно отчуждения имущества общества.

При этом, как следует из подпункта 9.4 Разъяснения Высшего арбитражного суда Украины от 12 марта 1999 года № 02-5/111 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с признанием сделок недействительными», если хозяйственным судом будет установлено, что учредительными документами общества право исполнительного органа этого общества на заключение договора не ограничено, то есть такой орган подписал договор без нарушения предоставленных ему полномочий, то сам лишь факт неутверждения договора высшим органом в нарушение порядка, установленного лишь законом (пункт і) части 5 статьи 42, абзац 1 части 1 статьи 59 Закона Украины «О хозяйственных обществах» — А. М.), не может быть основанием для признания договора недействительным.

В любом случае, и это справедливо для всех видов обществ, участники в учредительных документах самостоятельно определяют границы полномочий исполнительного органа, а в отношении объема и разумности таких ограничений последнее слово, опять же, — за участниками.

---

Аспекты

Нежелание увольнять — директору не помеха

Марьяна МАРЧУК,
советник МЮФ Baker & McKenzie

Во избежание ситуации, когда руководитель не желает продолжать исполнять обязанности после истечения срока (или досрочного прекращения) контракта, а новый руководитель не назначен и не может быть назначен немедленно, и при этом должность заместителя не предусмотрена или вакантна, следует изначально должным образом составлять устав компании (например, в акционерном обществе — передавать полномочия назначать руководителя наблюдательному совету), а также выстраивать организационную структуру компании и составлять кадровые документы (предусматривать взаимосвязи и взаимозаменяемость между высшими менеджерами). Крайней мерой является подписание договоров от лица компании неуполномоченным лицом (работником, собственником, будущим директором) с последующей ратификацией компанией этих сделок. Но это неприменимо для подписания обязательной отчетности или иной официальной корреспонденции с органами власти.

Также на право руководителя уволиться никак не влияет желание или нежелание собственника подобрать нового руководителя, провести общее собрание или уведомить государственные органы о смене руководителя. Если иного не предусмотрено контрактом или уставом, руководитель вправе уволиться по собственному желанию, письменно предупредив об этом работодателя за две недели, или же и того позже (например, по семейным обстоятельствам).

Любые положения контракта или устава, запрещающие руководителю увольняться, противоречат трудовому законодательству.