21 марта 2014 года после семилетних переговоров и консультаций Украина и ЕС подписали первую, политическую часть Соглашения об ассоциации (Согла­шение). Вслед за ней, 27 июня 2014 года, была подписана вторая часть — эконо­мическая.

16 сентября 2014 года парламенты Украины и Европейского Союза одно­временно ратифицировали Соглаше­ние. Для полного двустороннего всту­пления Соглашения в силу осталось дождаться национальной ратификации парламентами каждого из государств — членов ЕС.

Сложности освоения

Несмотря на отложенное на год всту­пление в силу раздела 4 Соглашения о создании зоны свободной торговли между Украиной и ЕС, все льготы и выгоды режима свободной торговли для Украины предоставлены со стороны ЕС в одностороннем порядке.

Благодаря Соглашению ввоз­ные тарифы уменьшатся примерно на 800 миллионов евро (с момента вступ­ления Соглашения в силу), что в четыре раза больше, чем объем финансовой помощи, которую ЕС ежегодно оказывает Украине своими программами сотруд­ничества. Эти средства являются той финансовой основой в торговле между ЕС и Украиной, которая будет иметь положительное влияние, прежде всего на украинский бизнес.

При этом следует понимать, что непо­средственными бенефициарами отмены ввозных пошлин будут в первую оче­редь импортеры — компании, которые осуществляют растаможивание украин­ской продукции в ЕС. Таким образом, украинские производители, желающие получить выгоду от отмены пошлин, должны завозить свою продукцию в ЕС самостоятельно либо через своих связан­ных импортеров.

Вместе с тем украинские товаропро­изводители могут столкнуться с опре­деленными сложностями при освоении европейского рынка. Многим из них для того, чтобы выйти на рынок Европы, придется заплатить немалые средства за получение лицензий, надлежащее оформление сертификатов происхожде­ния и соответствия и т.д.

В этой связи существуют серьезные риски того, что в погоне за долей на новом рынке, за новыми покупателями, при желании компенсировать дополни­тельные расходы, связанные с выходом на этот рынок, украинские произво­дители могут неправильно рассчитать ценовую политику и прочувствовать на себе действие механизмов защиты внут­реннего рынка ЕС от недобросовестной торговли, став участниками торговых расследований против импорта в ЕС про­дукции происхождением c Украины.

Защитные механизмы ЕС

Европейские производители не только вдоль и поперек изучили законодатель­ство ЕС, гарантирующее им право на защиту, но также уже достаточно давно и успешно научились применять его. Гло­бально система защиты национальных товаропроизводителей ЕС основыва­ется на нормах и принципах Всемирной торговой организации, которая преду­сматривает три основных вида защиты: антидемпинговые, специальные и анти­субсидиарные расследования. Исходя из опыта и динамики последних лет, на сегодня наиболее часто используемым в ЕС и ВТО является механизм антидем­пингового расследования, по которому не только самая несложная доказательная база, но и его применение носят наиболее точечный характер, позволяя установить меру даже против конкретного произво­дителя из конкретной страны, в отличие от специального расследования, которое затрагивает весь импорт независимо от страны происхождения и конкретных производителей.

Поэтому, разрабатывая стратегию завоевания европейского рынка и пла­нируя непосредственный пошаговый алгоритм выхода на рынок, необходимо учиты­вать не только коммерческие, но и юридические последствия любых решений. В этой части очень большая роль и ответственность лежат на юристах компании, будь то внутренние либо внеш­ние советники. Роль юриста в этом плане отчасти схожа с ролью врача — вовремя предостеречь и упредить возникновение тяжких последствий проще и эффектив­нее, чем тратить время и средства на их лечение, тем более что они легко могут перерасти в хронические, стоит только такое лечение приостановить.

Эта медицинская параллель абсолютно точно отражает последствия применения антидемпинговой пошлины к импорту продукции. Попав под процедуру рассле­дования, которая заканчивается примене­нием меры, производитель автоматически становится участником всех последующих ежегодных пересмотров, а также оконча­тельного пятилетнего, который, в свою очередь, достаточно часто заканчивается продлением меры на последующую пяти­летку. Участие во всех этих процедурах — дело не только хлопотное и недешевое, но также требует отвлечения трудовых ресурсов администрации предприятия на непрофильную работу. С другой сто­роны, неучастие означает автоматиче­скую потерю рынка в будущем: так как расследование является состязательным процессом, в отсутствие контраргумен­тации европейские производители смогут добиться установления максимально воз­можной по сути заградительной пошлины. В этой связи, планируя выход на рынок ЕС, необходимо четко спланировать меры профилактики и упреждения получения пошлины на свою продукцию.

Поскольку торговое право ЕС бази­руется на нормах и принципах ВТО, Европейская комиссия при проведении расследования будет изучать наличие демпингового импорта, материального ущерба производителям ЕС, причин­но-следственную связь между ними, отсутствие противоречий между при­менением мер и интересами ЕС. Отсут­ствие одного из четырех компонентов является основанием для неприменения защитной меры. Таким образом, задача производителя, планирующего выход на рынок ЕС, а также его юристов, — лишить производителей ЕС и Европей­скую комиссию процессуальной возмож­ности применения меры. Очевидно, что наиболее простой шаг для украинского производителя — сконцентрироваться на недопущении демпинга при поставках своей продукции на рынок ЕС.

Понимая, что демпинг, если говорить упрощенно, — это поставки продукции на рынок ЕС по ценам ниже продаж идентичной продукции на внутреннем рынке Украины, ключ успеха отечест­венного производителя на европейском рынке находится в проведении регуляр­ного мониторинга своих цен и их срав­нении при совершении каждой поставки на европейский рынок. Этот процесс, на первый взгляд, сложный и громоздкий, должен быть доведен до автоматизма, как у профессиональных спортсменов.

Многие крупные производители уста­навливают в рамках своих финансовых или планово-экономических отделов специальные системы ценового монито­ринга, не позволяющие совершать про­дажи на грани демпинга. Более мелкие производители вынуждены ориентироваться на свои приблизительные ценовые показатели.

Процедура сравнения

Рассмотрим процедуру сравнения цен, которую каждый производитель может проводить перед отправкой про­дукции в ЕС, особенно на стадии завое­вания рынка.

Во-первых, необходимо определиться с продукцией, цены на которую подлежат сравнению. Все просто, когда идентичный товар поставляется на оба рынка. Ситуа­ция сложнее, когда товар, поставляемый в ЕС, не продается на территории Украины. Тогда необходимо установить аналогич­ный товар, который не полностью соот­ветствует, но по своим формам, характе­ристикам и способу применения может заменить товар, поставляемый в ЕС.

Вторым этапом является выбор кана­лов продаж — прямые продажи конеч­ным потребителям, продажи на склад оптовика, продажи через дистрибьютора. Сравнивать желательно цены по анало­гичным каналам продаж на обоих рын­ках. При использовании в схеме продаж связанных лиц необходимо помнить, что их расходы при проведении антидемпин­гового расследования будут включены в расходы производителя, а цена продажи будет учитываться не от производителя связанному лицу, а от связанного лица первому независимому покупателю. Свя­занными являются лица, находящиеся под контролем друг у друга, под общим контролем третьего лица или вместе кон­тролирующие третье лицо. Дополнитель­ные критерии связанности — наличие общего менеджмента, родственников в менеджменте разных лиц и т.д.

Третий этап — приведение цен продаж идентичной продукции на обоих рынках к единому базису сравнения. Самым без­ошибочным базисом является exworks— уровень продажи с завода. Для того чтобы привести фактическую цену продажи к этому уровню, производителю необхо­димо вычесть все издержки, связанные с продажей (упаковка, погрузка, пере­возка, перевалка, таможенные и иные платежи), если продажа совершается на ином базисе, отличном от exworks.

Естественно, это очень упрощенная модель калькуляции, однако по сути она мало отличается от фактического сравне­ния цен при проведении расследований. Перед совершением продажи на рынок ЕС юристы предприятия совместно с ком­мерческим отделом должны проводить сравнение цен и выходить на понимание минимально допустимой цены для про­дажи на европейский рынок. Очень важно, даже несмотря на моментальную коммер­ческую выгоду, не допустить продажи в ЕС по ценам ниже, чем украинские. Сиюми­нутная прибыль может обернуться суще­ственными потерями в будущем. Проводя процедуру сравнения цен перед каждой продажей в ЕС, украинский производи­тель сможет существенно понизить свои шансы стать субъектом антидемпингового расследования. А даже если и попадет под расследование, то сможет минимизировать негативные последствия от этого.

БЯЛЫЙ Глеб — советник, соруково­дитель судебной практики, руководитель практики международного торгового и таможенного права ЮБ «Егоров, Пугин- ский, Афанасьев и Партнеры» Украина, г. Киев