В современной экономике наличие развитой конкуренции — важное условие для ее полноценного функционирования. Именно поэтому деятельность антимонопольных органов всех стран мира направлена на развитие конкуренции и запрет ее ограничения каким бы то ни было способом.

Вместе с тем в современных экономических реалиях и бизнес-процессах возникает необходимость заключения соглашений, ограничивающих конкуренцию между сторонами сделки. В частности, одним из наиболее типичных примеров заключения таких соглашений является наличие специальных условий и обязательств об ограничении конкуренции при сделках слияния и поглощения. Более того, при применении нестандартных схем сделки наличие подобных обязательств становится важнейшим элементом обеспечения интересов покупателя, особенно при покупке объекта, основным активом которого является гудвил и деловая репутация. Типичные ограничивающие конкуренцию обязательства — это временное или постоянное прямое ограничение (запрет) конкуренции продавца с покупателем, запрет на ведение продавцом какой-либо деятельности, связанной с деятельностью покупателя или объекта приобретения, распределение рынков по территориальному или товарному принципу, ограничение на объемы производства или продаж у продавца, установление запрета или ограничения для продавца на реализацию продукции клиентам компании — объекта приобретения, запрет или ограничение для продавца на сотрудничество с определенными поставщиками. Другим распространенным примером заключения ограничивающих конкуренцию соглашений является подписание договоров и соглашений о сотрудничестве между конкурентами, условиями которых предусматривается раздел рынка по территориальному или иному признаку и специальные условия (в частности, ценовые) реализации совместно разработанной или изготовленной продукции и т.д.

Согласно антиконкурентным действиям

Другим распространенным примером заключения ограничивающих конкуренцию соглашений является подписание договоров и соглашений о сотрудничестве между конкурентами, условиями которых предусматривается раздел рынка по территориальному или иному признаку, специальные условия (в частности, ценовые) реализации совместно разработанной или изготовленной продукции и т.д.

Украинское законодательство по общему правилу запрещает заключение соглашений об ограничении конкуренции. Так, статья 5 Закона Украины «О защите экономической конкуренции» устанавливает понятие согласованных действий, которыми считаются заключение субъектами хозяйствования соглашений в любой форме, принятие объединениями решений в любой форме, а также любое другое согласованное конкурентное поведение (деятельность, бездействие) субъектов хозяйствования. Статья 6 указанного Закона определяет согласованные действия, считающиеся антиконкурентными и, соответственно, запрещенными. Среди них:

— установление цен или других условий приобретения или реализации товаров;

— ограничение производства, рынков товаров, технико-технологического развития, инвестиций или установления контроля над ними;

— распределение рынков или источников снабжения по территориальному принципу, ассортименту товаров, объему их реализации или приобретения, по кругу продавцов, покупателей или потребителей или по другим признакам;

— искажение результатов торгов, аукционов, конкурсов, тендеров;

— устранение с рынка или ограничение доступа на рынок (выход из рынка) других субъектов хозяйствования, покупателей, продавцов;

— применение разных условий к равнозначным соглашениям с другими субъектами хозяйствования, что ставит последних в невыгодное положение в конкуренции;

— заключение соглашений при условии принятия другими субъектами хозяйствования дополнительных обязательств, которые по своему содержанию или согласно торговым и другим честным обычаям в предпринимательской деятельности не касаются предмета этих соглашений;

— существенное ограничение конкурентоспособности других субъектов хозяйствования на рынке без объективных причин.

В этой связи необходимо отметить, что в контексте заключения соглашений, ограничивающих конкуренцию, Антимонопольный комитет Украины (АМКУ) склонен к расширенному толкованию вышеуказанного перечня антиконкурентных действий, поэтому к вопросу заключения таких соглашений следует подходить особенно осторожно.

Вместе с тем, согласно статье 10 Закона Украины «О защите экономической конкуренции», антиконкуретные согласованные действия могут быть разрешены АМКУ при условии, если участники докажут, что действия способствуют совершенствованию производства, приобретению или реализации товара; технико-технологическому, экономическому развитию; развитию малого и среднего предпринимательства; оптимизации экспорта или импорта товаров; разработке и применению унифицированных технических условий или стандартов на товары; рационализации производства.

Получение разрешения на согласованные действия — длительный и трудоемкий процесс. Порядок получения разрешения установлен Положением о порядке подачи заявлений в органы АМКУ о предоставлении разрешения на согласованные действия субъектов хозяйствования, утвержденным распоряжением АМКУ от 12 февраля 2002 года № 26-р.

Указанное Положение устанавливает значительный перечень документов, которые должны быть поданы в Комитет. При этом с декабря 2010 года необходимо дополнительно предоставлять всю информацию в электронном виде посредством специального программного обеспечения, разработанного АМКУ.

Срок получения разрешения на согласованные действия составляет три месяца с момента подачи заявления.

Следует отметить, что при рассмотрении заявлений АМКУ уделяет особое внимание обоснованности ограничивающих условий и обязательств по отношению к цели согласованных действий. К примеру, скрупулезно рассматриваются ограничивающие обязательства, устанавливаемые на длительный срок. Обоснованным, как правило, считается срок продолжительностью 3–5 лет, а более длительные обязательства и условия требуют наличия весомых аргументов для их установления.

В порядке исключений и ограничений

В контексте получения разрешений на согласованные действия отдельно следует отметить вопрос исключений и наличия типовых требований к согласованным действиям.

Закон Украины «О защите экономической конкуренции» устанавливает три ключевых исключения из перечня антиконкурентных согласованных действий, которые разрешены и не требуют получения дополнительного разрешения АМКУ. Такими исключениями являются:

— согласованные действия малых и средних предприятий при совместной закупке товаров (например, объединение нескольких предприятий при закупке товаров для получения оптовой скидки);

— вертикальные согласованные действия между производителем (импортером) и дилерами;

— ограничения и условия, которые устанавливаются собственником прав интеллектуальной собственности в отношении хозяйственной деятельности с применением такого права интеллектуальной собственности.

Вместе с тем каждое из указанных выше исключений имеет свои ограничения, при нарушении которых на соответствующие действия налагается запрет. Устанавливаемые обязательства и ограничения не должны существенно и необоснованно влиять на конкуренцию.

К сожалению, практика Комитета в отношении таких специфических согласованных действий, особенно в отношении вертикальных, что наиболее характерно для рынка сегодня, не очень распространена, в то время как сам АМКУ традиционно жестко трактует нормы законодательства по отношению к участникам соглашения.

Кроме указанных выше исключений, АМКУ также принимает так называемые типовые требования к согласованным действиям. Такие требования принимаются для отдельных наиболее распространенных видов согласованных действий и содержат перечень условий и ограничений в отношении возможных ограничивающих конкуренцию обязательств, при соблюдении которых получать разрешение на согласованные действия в АМКУ не требуется.

 

КОТ Алексей — управляющий партнер ЮФ «Антика», г. Киев,

ТРЕТЬЯКОВ Александр — старший юрист ЮФ «Антика», г. Киев