Развитие экономики влечет за собой все более масштабные процессы реструктуризации бизнеса, слияния компаний и приобретения существенных активов. В нашей практике все более частыми становятся сделки, «отягощенные» иностранным элементом, вследствие которых возникает концентрация в понимании украинского законодательства о защите экономической конкуренции.

С практической точки зрения интересна ситуация, когда иностранная компания приобретает существенное участие в другой иностранной компании, имеющей дочерние структуры на территории Украины. И хотя сделка осуществляется за пределами нашей страны, при превышении пороговых показателей (совокупной стоимости активов, объема реализации на Украине и вне ее) она будет рассматриваться как влияющая на экономическую конкуренцию, с применением к отношениям, связанным с приобретением, положений Закона Украины «О защите экономической конкуренции» (Закон).

Статья 14 Закона Украины «О международном частном праве» содержит положение о том, что правила этого Закона (в частности о выборе права) не ограничивают действия императивных норм права Украины, регулирующих соответствующие отношения, независимо от права, подлежащего применению. Применение норм антимонопольного законодательства Украины носит императивный характер вне зависимости от того, какое право избрали стороны сделки, влекущей концентрацию.

Законодательство о защите экономической конкуренции определяет ситуации, при которых участникам концентрации необходимо получить разрешение Антимонопольного комитета Украины (АМКУ) на концентрацию, и устанавливает ответственность за его неполучение. Закон не разделяет участников на резидентов и нерезидентов в этом вопросе. Все участники концентрации несут ответственность за нарушение законодательства о защите экономической конкуренции, в частности, за неполучение разрешения АМКУ на концентрацию. Следует отметить, что крупные сделки между иностранными субъектами, так или иначе представленными на Украине, являются объектом пристального внимания АМКУ.

То есть формально иностранная компания будет нести такую же ответственность за несоблюдение норм украинского законодательства о защите экономической конкуренции, как и резиденты Украины. Наиболее значимыми последствиями для нарушителя являются возможность признания сделки о приобретении недействительной и применение санкций за осуществление концентрации без получения разрешения АМКУ. Законом за такое нарушение предусмот­рен штраф в размере до 5 % дохода (выручки) субъекта хозяйствования от реализации продукции (товаров, работ, услуг) за последний отчетный год, предшествующий году, в котором налагается штраф.

В случае неуплаты нарушителем штрафа в добровольном порядке АМКУ имеет право обратиться в суд для обеспечения его принудительного взыскания. Однако, в соответствии со статьей 124 Конституции Украины, юрисдикция судов Украины распространяется только на правоотношения, возникающие в государстве. Суд может рассмотреть дело, стороной в котором является нерезидент, в том случае, если последний имеет на территории Украины представительство, филиал, структурное подразделение, движимое или недвижимое имущество, на которое можно обратить взыскание, и если действие или событие, ставшее основанием иска, имело место на территории Украины.

Если суд примет решение о принудительном взыскании штрафа с нерезидента, исполнение его будет производиться в соответствии с процедурой исполнения решений украинских судов при наличии действующего договора с государством, в котором предусматривается такое исполнение. Кроме того, в соответствии с антимонопольным законодательством, обязанность уплатить штраф может быть возложена на филиалы и представительства компании-нерезидента, находящиеся на территории Украины, либо на участника группы, расположенного на Украине. Таким образом, в самом невыгодном положении может оказаться украинская компания, ставшая косвенным объектом приобретения, хотя она была предметом, а не участником сделки.

Несколько сложнее обстоит дело с возможностью признания недействительной сделки, заключенной с нарушением норм законодательства о защите экономической конкуренции. Такая сделка, действительная в соответствии с применимым правом, рассматривается как недействительная в соответствии с правом Украины, если бы она была подчинена ему. На практике же признать недействительной сделку, заключенную иностранными лицами за пределами Украины в отношении акций или долей иностранной компании, и, что более важно, применить последствия недействительности представляется малореальным.

ПИЛЬКОВ Константин — старший юрист, ЮФ «Лавринович и Партнеры», г. Киев,

ПАЛИЙ Наталья — юрист, ЮФ «Лав­ринович и Партнеры», г. Киев