Еженедельная газета «Юридическая практика»
Сегодня 22 октября 2018 года, 20:07

Генеральный партнер 2018 года

Адвокатское Бюро Гречковского - генеральный партнер газеты Юридическая практика в 2015 году
Еженедельная газета «Юридическая практика»

Отрасли практики

№ 31 (1074) Семейное правоот 07/08/18 (Отрасли практики)

Спор за компанию

Механизмы разрешения спорных ситуаций важно прописать еще на этапе создания компании и подписания акционерного соглашения (shareholders agreement) между участниками

Виктория Сергейчук
Специально для «Юридической практики»

Эффективное принятие решений — неотъемлемая часть работы любой компании, однако в ходе деятельности даже самых успешных и прибыльных предприятий могут возникнуть обстоятельства, способные замедлить, а иногда даже блокировать их работу. Одно из таких обстоятельств — возникновение спорных ситуаций (deadlock) между участниками (акционерами) компании. Зачастую они возникают, когда разногласия относительно основополагающих принципов корпоративного управления компании не могут быть решены ввиду отсутствия необходимого большинства голосов или единогласия.

 

Двое спорят

Спорные ситуации происходят в различных компаниях независимо от их резидентности или рода деятельности, однако в компаниях, где есть только два участника (или две группы участников), имеющих доли по 50 % уставного капитала, риск возникновения deadlock гораздо выше.

Наиболее распространенными инструментами, которые используются для разрешения спорных ситуаций, являются механизмы shotgun, продажа долей в уставном капитале компании (акций) третьему лицу, медиация и ликвидация.

 

Механизмы shotgun

Нередко использование механизмов разрешения спорных ситуаций shotgun сравнивают с нарезкой торта (cake-cutting procedure) по принципу «я отрезаю, ты выбираешь» (I cut, you choose): сторона, отрезающая два куска торта, никогда не знает, какой выберет другая сторона: свой или ее кусок (продаст свою долю в компании или выкупит долю предлагающей стороны).

Самыми яркие примеры механизмов shotgun — русская рулетка, техасская перестрелка, мексиканская перестрелка, голландский аукцион и продажная перестрелка, более подробное описание которых предоставлено ниже.

Механизм русской рулетки (Russian roulette), как правило, применяется в акционерных соглашениях, сторонами которых выступают два участника. Суть этого механизма состоит в том, что участник 1 может направить участнику 2 предложение о выкупе доли участника 2 с указанием цены, за которую он готов осуществить такой выкуп. Участник 2 может согласиться на выкуп участником 1 его доли или заявить о выкупе доли участника 1 по цене, предложенной участником 1 в первоначальном предложении. Если участник 2 делает встречное предложение, участник 1 не имеет права отказаться от продажи своей доли участнику 2 на условиях, которые он первоначально предложил.

Механизм техасской перестрелки (Texas shootout) может применяться в акционерных соглашениях, сторонами которых выступают как два участника, так и больше. Однако порядок осуществления такого механизма в зависимости от количества участников может немного различаться.

Если участников компании двое, механизм техасской перестрелки будет выглядеть следующим образом: участник 1 может направить участнику 2 предложение о выкупе доли участника 2 с указанием цены, за которую он готов осуществить такой выкуп. Участник 2 может согласиться на выкуп участником 1 его доли или  повысить цену и предложить участнику 1 выкупить его долю. В ответ на встречное предложение участника 2 участник 1 имеет право согласиться на выкуп участником 2 его доли либо еще раз повысить цену и снова сделать предложение участнику 2. Описанная процедура продолжается до тех пор, пока одна из сторон не согласится на выкуп ее доли другой стороной.

Если участников компании больше, реализация механизма техасской перестрелки будет следующей: каждый участник направляет предложение о выкупе долей всех остальных участников, указывая цену за один процент уставного капитала (одну акцию), независимому третьему лицу в запечатанном конверте. Все предложения вскрываются одновременно, и участник, предложивший наиболее высокую цену, обязан выкупить доли всех остальных участников, а все остальные участники обязаны продать ему свои доли.

В отличие от механизма техасской перестрелки механизмы мексиканской перестрелки и голландского аукциона (Mexican shootout/Dutch auction) предусматривают, что все участники направляют друг другу или независимому третьему лицу предложения с указанием минимальной цены, за которую они готовы продать свои доли. Участник, который указал наибольшую сумму, выкупает доли всех остальных участников.

Механизм продажной перестрелки (Sale shoot-out) предусматривает, что участник 1 делает предложение продать всю свою долю участнику 2, в случае, если участник 2 не принимает такое предложение, участник 2 обязан продать свою долю участнику 1 по цене, которая будет ниже цены, предложенной участником 1.

Стоит отметить, что механизмы shotgun имеют ряд преимуществ. Во-первых, в результате правильного их использования происходит справедливое и беспристрастное разделение активов, поскольку сторона, делающая предложение, осознает, что она может оказаться по обе стороны сделки, поэтому предложенная ею цена должна быть справедливой. Указанная позиция подтверждается судебной практикой, в частности, Апелляционный суд США по седьмому федеральному апелляционному округу в своем решении по делу «Valinote v. Ballis» отметил следующее: возможность того, что лицо, называющее цену, может быть принуждено как выкупить по такой цене, так и продать по такой цене, заставляет его быть честным. Во-вторых, механизмы shotgun являются рациональным инструментом решения проблемной ситуации, поскольку они не требуют участия в переговорах всех сторон, желания одной стороны разрешить проблемную ситуацию зачастую вполне достаточно. В-третьих, механизмы shotgun представляют собой экономически эффективные инструменты, поскольку большинство из них не требуют участия третьих лиц, таких как, например, медиатор.

Одним из главных недостатков механизмов shotgun можно назвать отсутствие прогнозируемого результата, что может привести к нежелательным последствиям для той или иной стороны.

 

Продажа акций

Акционерное соглашение может содержать положение о продаже долей в уставном капитале компании в случае возникновения спорной ситуации третьему лицу или лицам (либо напрямую, либо на аукционе), причем заранее может быть определен круг лиц — потенциальных покупателей, например, ими могут выступать только участники компании или, наоборот, какие-либо лица, кроме участников компании.

 

Медиация

Еще один способ разрешения спорной ситуации между участниками — обращение к независимому медиатору. Акционерное соглашение может содержать перечень характеристик медиатора, которому должно быть передано разрешение спора в случае его возникновения. Такими характеристиками в основном выступают квалификация медиатора, его принадлежность к конкретному учреждению, должность, национальность и даже вероисповедание.

 

Ликвидация

Ликвидация компании, как правило, является последним средством, когда какие-либо другие механизмы не привели к разрешению спорной ситуации или выкупу доли компании одним из ее участников. Добровольная ликвидация представляет собой ряд действий, направленных на прекращение деятельности компании, продажу ее активов, осуществление расчета со всеми кредиторами и распределение оставшейся суммы между участниками компании.

Важно понимать и помнить, что от риска возникновения спорных ситуаций не застрахована ни одна компания, в которой количество участников больше двух и ни у одного из них нет достаточного большинства голосов для принятия жизненно важных для компании решений. Поскольку процесс разрешения незапланированных и необдуманных спорных ситуаций может быть трудоемким и дорогостоящим, требующим привлечения большого количества юристов, финансовых советников, медиаторов и других лиц, крайне важно прописать механизмы разрешения deadlock еще на этапе создания компании и подписания акционерного соглашения между участниками будущей компании. Ведь не зря древние римляне говорили: хочешь мира — готовься к войне.

 

СЕРГЕЙЧУК Виктория — юрист ЮФ OSTIN, г. Киев



Присоединяйтесь к обсуждению!

Автор *
E-mail
Текст *
Осталось
из 2550 символов
* - Поля, обязательные для заполнения.

№ 31 (1074) от 07/08/18 Текущий номер

Семейное право

№ 31 (1074)
Государство и юристы

На гребне войны

Документы и аналитика

Внеплановая поверка

Судебная практика

Страхование в жизни

Тема номера:

Брачный контакт

Как вы поступаете с sms-спамом?

Читаю, иногда покупаю рекламируемый товар

Удаляю, не читая

Устраиваю заказчику спама скандал/розыгрыш

Добиваюсь исключения моего номера из рассылки

Обращаюсь в суд

Не получаю / установлен спам-фильтр

Ваш собственный вариант ответа или комментарий Вы можете дать по электронной почте voxpopuli@pravo.ua.

  • АФ «Династия»
  • aequo
"Юридическая практика" в соцсетях
Заказ юридической литературы

ПОДПИСКА