Одна из распространенных причин возникновения корпоративных конфликтов — это отчуждение имущества, которое является собственностью общества. С принятием Закона Украины «Об акционерных обществах» (Закон об АО) появилось такое понятие, как значительная сделка. Акционерным обществам (АО) и их контрагентам следует уделить должное внимание положениям Закона об АО, регулирующим порядок заключения таких сделок, поскольку несоблюдение этих положений может быть основанием для их обжалования.
В соответствии с Законом об АО к значительным сделкам относятся заключенные сделки (кроме тех, что направлены на размещение обществом собственных акций), если рыночная стоимость имущества (работ, услуг), являющегося их предметом, составляет 10 % и более стоимости активов по данным последней годовой финансовой отчетности.
Особое внимание следует уделить органу управления АО, уполномоченному принимать решение о совершении обществом значительной сделки. Согласно статье 70 Закона об АО, решение о совершении значительной сделки, если рыночная стоимость имущества или услуг, которые являются ее предметом, составляет от 10 % до 25 % стоимости активов по данным последней годовой финансовой отчетности АО (стоимость активов), принимается наблюдательным советом.
Если рыночная стоимость имущества или услуг, являющихся предметом значительной сделки, превышает 25 % стоимости активов АО, решение о совершении такой сделки принимается общим собранием по представлению наблюдательного совета.
Решение о совершении значительной сделки, если рыночная стоимость имущества или услуг, являющихся предметом такой сделки, превышает 25 %, но меньше 50 % стоимости активов АО, принимается простым большинством голосов акционеров, которые зарегистрировались для участия в общем собрании и являются владельцами голосующих акций. Если же рыночная стоимость составляет 50 % и более стоимости активов общества — принимается более чем 50 % голосов акционеров.
Уставом АО могут быть определены дополнительные критерии для отнесения сделки к значительным.
Если наблюдательный совет не примет решение об одобрении сделки, вопрос о заключении которой относится к его компетенции, то он может (но не обязан) передать его на рассмотрение общего собрания акционеров общества.
Согласно части 2 статьи 70 Закона об АО, если рыночная стоимость имущества или услуг, которые являются предметом значительной сделки, превышает 25 % стоимости активов АО, решение о совершении такой сделки принимается общим собранием по представлению наблюдательного совета.
Может ли общее собрание акционеров принимать решение о совершении значительной сделки без представления наблюдательного совета? Может ли отсутствие представления наблюдательного совета быть основанием для признания решения общего собрания акционеров о совершении значительной сделки недействительной? Данные вопросы требуют официального разъяснения.
В случае если во время проведения общего собрания невозможно определить, какие значительные сделки будут совершаться АО в ходе текущей хозяйственной деятельности, общее собрание может принять решение о предварительном одобрении значительных сделок, которые могут совершаться обществом в течение не более одного года с даты принятия такого решения, с указанием характера сделок и их предельной общей стоимости. При этом, в зависимости от предельной общей стоимости таких сделок, необходимо применять соответствующие положения части 2 статьи 70 Закона об АО.
Чтобы определить, относится ли запланированная сделка к значительным, необходимо установить стоимость активов по данным последней годовой финансовой отчетности АО и рыночную стоимость имущества (работ, услуг), являющегося предметом такой сделки.
В соответствии со статьей 1 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности» (Закон о бухучете) финансовая отчетность — это бухгалтерская отчетность, содержащая информацию о финансовом положении, результатах деятельности и движении денежных средств предприятия за отчетный период.
Этой же статьей дается определение активов: активы — это ресурсы, контролируемые предприятием в результате прошлых событий, использование которых, как ожидается, приведет к получению экономических выгод в будущем.
Согласно Положению (стандарту) бухгалтерского учета № 2 «Баланс», общая стоимость активов отражается в денежной сумме в соответствующем разделе баланса. Нерешенным остается вопрос об определении того, данными какой финансовой отчетности следует руководствоваться для определения размера активов при заключении договора, в случае если годовая финансовая отчетность еще не подана в налоговый орган до истечения отчетного периода и если не истек срок ее подачи.
Проблемным вопросом при определении рыночной стоимости имущества (работ, услуг), являющегося предметом значительной сделки, остается неурегулированный Законом об АО порядок определения рыночной стоимости такого имущества (работ, услуг).
Для уменьшения рисков признания запланированной сделки недействительной, в случае сомнений относительно рыночной стоимости предмета сделки, для ее установления, по решению наблюдательного совета общества, может быть привлечен независимый субъект оценочной деятельности.
Интересным является соотношение понятий «рыночная стоимость имущества (работ, услуг)» и «цена договора». Из определения значительной сделки следует, что это сделка, совершенная АО, если рыночная стоимость имущества (работ, услуг) составляет 10 % и более стоимости активов. Следовательно, в Законе не указано, что цена имущества (работ, услуг), являющегося предметом значительной сделки, должна быть рыночной. Для определения, относится ли запланированная сделка к значительным, цена имущества (работ, услуг), являющегося предметом сделки, должна рассчитываться по рыночной стоимости.
В случае если в сделке указана низкая стоимость, а рыночная стоимость имущества (работ, услуг), которое является предметом сделки, отличается от цены, указанной в сделке, и составляет 10 % и более стоимости активов АО, то решение о совершении такой сделки должно приниматься установленными Законом об АО органами общества.
Согласно статье 2 Закона об АО, для признания сделки значительной ее предметом должно быть имущество (работы, услуги). Однако, согласно статье 177 Гражданского кодекса (ГК) Украины, к объектам гражданских прав относятся не только имущество, работы, услуги, но и результаты интеллектуальной деятельности, информация. Сегодня не существует официальной позиции относительно того, могут ли предметом значительной сделки быть результаты интеллектуальной деятельности и информация.
Следует заметить, что определенная Законом об АО модель значительных сделок предполагает, что такими могут быть признаны сделки, вследствие заключения которых не осуществляется вывод активов АО. Логика, приведенная в Законе, о процедуре одобрения значительных сделок заключается в том, чтобы обезопасить АО от действий его руководства, направленных на вывод активов из общества.
АО часто интересует, влияет ли размер возможной ответственности в сделке на отнесение ее к значительной. Положения договора относительно размеров ответственности не влияют на причисление этой сделки к значительной, поскольку положение сделки об ответственности не относится к предмету сделки. Однако если общество намерено заключить сделку, например, об урегулировании задолженности по другому договору, и рыночная стоимость этого договора составляет 10 % и более стоимости активов, то такая сделка должна быть признана значительной.
Законом об АО определены некоторые сделки, которые не могут быть признаны значительными. Согласно статье 1 Закона об АО, к ним относятся сделки по размещению обществом собственных акций. Это связано с тем, что заключение таких сделок является обязательным согласно требованиям законодательства. Однако законодатель недостаточно урегулировал вопросы определения сделок, которые не могут быть признаны значительными. Для примера рассмотрим ситуацию, когда у акционера возникло право на обязанность выкупа акций. При этом рыночная цена его акций превышает 25 % стоимости активов. При таких обстоятельствах указанная сделка соответствует признакам значительных сделок, которые определены Законом об АО. Открытым также остается вопрос, распространяются ли нормы Закона об АО относительно значительных сделок на заключение мировых соглашений.
Стоит заметить, что значительные сделки, совершенные с нарушением норм Закона об АО, являются оспариваемыми, а не ничтожными, поскольку в Законе об АО отсутствуют нормы, которые бы указывали на ничтожность таких сделок. В Законе об АО также отсутствуют нормы, указывающие на возможность последующего одобрения таких сделок решением общего собрания акционеров (наблюдательного совета). Возможно ли, руководствуясь статьей 241 ГК Украины, считать, что значительная сделка, совершенная с нарушением Закона, может быть одобрена в дальнейшем?
Согласно статье 241 ГК Украины, сделка, совершенная представителем, который превысил полномочия, а также создает, изменяет, прекращает гражданские права и обязанности лица, которое он представляет, только в случае последующего одобрения сделки этим лицом. Сделка считается одобренной, если лицо, которое он представляет, совершило действие, свидетельствующее о принятии его к исполнению.
Последующее одобрение сделки лицом, которое представляют, создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности с момента совершения этой сделки.
Однако в этой статье речь идет о превышении полномочий. Оно возникает тогда, когда лицо уполномочено на совершение определенных действий в определенных пределах и совершает эти действия с превышением определенного предела. Нерешенным является вопрос: заключение значительной сделки без одобрения общим собранием акционеров (наблюдательного совета) — это действие с превышением полномочий или действие при отсутствии полномочий? Данные аспекты ожидают официального разъяснения.
Запрещается делить предмет сделки с целью уклонения от предусмотренного Законом об АО порядка принятия решений о совершении значительной сделки.
Определение признаков соглашений, направленных на разделение предмета сделки с целью уклонения от предусмотренного Законом об АО порядка принятия решений о совершении значительной сделки, зависит от определения судом признаков этих сделок, поскольку в законодательстве такие критерии отсутствуют.
В зависимости от конкретных обстоятельств дела суды, оценивая заключенные соглашения с целью разделения предмета сделки для уклонения от предусмотренного Законом об АО порядка принятия решений о совершении значительной сделки, могут обращать внимание на такие признаки указанных соглашений:
1) однородность соглашений — осуществление операций с одним и тем же имуществом или с разным, если предполагается его использование в процессе одного и того же цикла;
2) нарушение соглашений единого технологического цикла предприятия;
3) заключение сделок в ограниченный промежуток времени;
4) заключение сделок с одним и тем же лицом или с аффилированными лицами;
5) обстоятельства, указывающие на то, что в результате совершения сделок (даже с разными лицами) имущество общества в конечном итоге перешло в собственность одного лица или его партнеров;
6) все лица при осуществлении операций имели единственную цель, чтобы в конечном итоге все отчужденное имущество перешло к одному лицу или к его аффилированным лицам;
7) заключенные соглашения привели к прекращению деятельности общества, поскольку отчужденное имущество представляло собой единый производственный комплекс.
Очевидно, что в правовом регулировании значительных сделок АО есть много пробелов и существует много вопросов, требующих официального разъяснения.
САХНАЦКИЙ Андрей — адвокат, партнер ПГ «Маэстро и Партнеры», г. Киев,
САХНАЦКАЯ Ирина — адвокат, партнер ПГ «Маэстро и Партнеры», г. Киев
Евгений ПОРАДА,
юрист ЮФ «Астерс»
Нельзя сказать, что положение Закона об АО о необходимости предварительного утверждения значительных сделок наблюдательным советом или общим собранием акционеров является чем-то абсолютно новым в жизни украинских обществ. С 2004 года существует норма в Гражданском кодексе Украины о необходимости утверждения общим собранием сделок на сумму более 50 % от всех активов общества. Кроме того, в той или иной форме необходимость утверждения сделок, превышающих определенные параметры, очень часто предусматривалась в уставах акционерных обществ. Однако после вступления в силу Закона об АО эта процедура стала обязательной и более урегулированной. Но все равно при реализации этих норм на практике общества сталкиваются с некоторой юридической неопределенностью, которая, главным образом, касается самого определения значительной сделки.
Ярослав АБРАМОВ,
старший юрист МЮФ Integrites
В законодательстве прямая норма признания значительных сделок недействительными отсутствует, а значит, значительные сделки не являются ничтожными. Следовательно, их нужно оспаривать, а с аргументацией пока не все однозначно. На практике используется аналогия нормы статьи 72 относительно сделок с заинтересованностью, хотя стоит помнить, что законопроект об усовершенствовании механизмов деятельности АО изначально предлагал исключить из Закона и эту норму.
Кроме того, есть особенности по специальному законодательству, которые реализуют норму абзаца 2 части 1 статьи 70. Наиболее очевидный пример — банки. Еще в октябре 2009 года НБУ указал, что значительные сделки в банках включают любые операции, для которых установлены механизмы управления рисками, что удлиняет процедуру (рассмотрение начинается с комитета по управлению рисками).
Елена ПАРХОМЕНКО,
ассоциированный партнер ЮФ ILF
Значительные сделки — одна из гарантий имущественных интересов акционеров, которая давно используется за рубежом. Так, согласно регламенту Совета ЕС 2157/2001 «О статусе европейского акционерного общества», сделка на сумму более 5 % от уставного капитала АО (минимальный размер — 120 тыс. евро) требует согласия наблюдательного совета или другого органа. На Украине согласование сделки зависит от стоимости активов общества: 10—25 % — согласование наблюдательным советом, более 50 % — общим собранием. Такое требование соответствует украинским реалиям ведения бизнеса, так как минимальный уставный капитал АО гораздо меньше своего европейского аналога. К значительным, как правило, относятся наиболее рисковые сделки: выведение активов, получение кредитов, выведение значительных денежных средств на аффилированные предприятия и т.д. С одной стороны, это может препятствовать хозяйственной деятельности компании, но, с другой — способствует созданию реальных и эффективных органов управления общества и защите интересов собственников бизнеса.
Екатерина КРУГЛЮК,
директор департамента ЮФ «Салком»
Закон Украины «Об акционерных обществах» впервые установил обязательное соблюдение определенных процедур при заключении акционерными обществами значительных сделок, а также определил их критерии. Под определение значительной сделки при наличии соответствующих критериев могут подпадать сделки различных видов: договоры купли-продажи, займа, кредита, залога, аренды и др.
В результате введения на законодательном уровне такой категории, как значительные сделки для акционерных обществ, особо актуальным стал вопрос разработки и закрепления в уставах и внутренних положениях правил совершения таких сделок и описания дополнительных критериев для значительных сделок. Контрагенты акционерных обществ также должны внимательно отнестись к данному вопросу, чтобы обезопасить свои договоры с акционерными обществами от риска признания их недействительными.
Максим УСЛИСТЫЙ,
юрист МЮГ AstapovLawyers
Институт значительных сделок был внедрен в национальное законодательство со вступлением в силу Закона об АО в 2008 году. Установленный этим Законом механизм одобрения значительных сделок в большой степени отображает подход мировой корпоративной практики (право Англии, США, РФ и пр.). Однако институт значительных сделок на Украине все же не лишен определенных практических проблем, включая сложности с определением предмета значительной сделки, механизма расчета его рыночной стоимости и некоторых других вопросов. В частности, актуальной (в особенности, для большого бизнеса) является проблема расчета финансовых показателей в случае, когда после начала финансового года сама финансовая отчетность за предыдущий год еще не составлена (не утверждена). При этом практически невозможно установить критерий «значительности» сделки, если только не использовать отчетность предыдущего года, актуальность которой будет крайне сомнительной. Не меньше вопросов вызывает привязка к самой финансовой отчетности, которая, как правило, не отображает актуальных сведений о рыночной стоимости активов, а показывает лишь их балансовую стоимость. Важно, что рыночная стоимость может значительно отличаться, что, при определенных условиях, предоставляет возможности для злоупотребления со стороны исполнительного органа/набсовета. Четкого ответа на вопрос о том, из какой стоимости исходить обществу при расчете, Закон об АО не дает.
© Юридична практика, 1997-2024. Всі права захищені
Кількість адвокатських балів | Вартість |
---|---|
Відеокурс з адвокатської етики | 650 грн |
10 адвокатських балів (включаючи 2 бали за курс з адвокатської етики) | 2200 грн |
16 адвокатських балів (включаючи 2 бали за курс з адвокатської етики) | 3500 грн |
8 адвокатських балів (без адвокатської етики) | 1800 грн |
Щодо додаткової інформації
Email: [email protected]
Тел. +38 (050) 449-01-09
Пожалуйста, подождите…